text: 专利诉讼中原告取证相关问题
  专利诉讼中原告的取证以及举证历来是专利诉讼的重点难点，只有取得完整的证据链才能在专利诉讼中取得先机。而专利诉讼中的取证也一直是专利权人比较关注的问题，对此，笔者结合自身经验将专利取证中的相关问题总结如下，以便专利权人作为专利维权的相关参考。在专利诉讼中通常的举证责任涉及对侵权实体问题进行举证以及对侵权所涉及的侵权数额的举证。（一）对于侵权实体问题进行举证在侵权诉讼前的初期对比时，通常还未取得侵权产品，此时可以通过侵权方在网络或其他介质中所展现的侵权产品与权利要求来对比，进而确认是否侵权。对于是否侵权，可以分为两步进行判断：第一步：将权利要求拆分即划分为最小技术单元。技术特征是指在权利要求所限定的技术方案中，能够相对独立地执行一定的技术功能、并能产生相对独立的技术效果的最小技术单元[1]。可见，对于最小技术单元的划分主要需要关注其功能与技术效果只要是可以独立地完成一定的技术效果或功能则可以划分为一个最小的技术单元。第二步：在完成权利要求的划分之后，将权利要求的最小技术单元与疑似的侵权产品（以下简称侵权产品）进行一一对比，确认该侵权产品是否包含权利要求的全部最小技术单元即看是否符合全面覆盖原则[2]。若包含则侵权产品落入到专利的保护范围之内。若经过上述步骤确认侵权，则可以分不同情况对侵权产品进行取证。情况一：若该侵权产品是可以通过传统电商渠道或线下渠道购买，则可以直接从上述渠道购买，并对购买过程以及收货过程进行公证。情况二：若不能购买或购买成本过高，则可以向侵权方所在地的市场监督管理局投诉专利侵权纠纷，通过上述的市场监督管理局进行行政查处并对侵权产品进行证据固定。情况三：对于不能购买或购买成本过高的情况，也可以在起诉时同时向法院申请证据保全，从而通过该申请来达到取证目的。（二）对侵权所涉及的侵权数额在专利侵权诉讼中，不光要关注专利是否侵权对于赔偿数额也是专利权人比较关注的重点之一。对于赔偿数额，专利法第七十一条规定：“侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。对故意侵犯专利权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予三万元以上五百万元以下的赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。”可以专利权人的损失或侵权人的获利，可以通过提供相应专利的许可使用费、相关审计报告、侵权方网络销量等方式加以证明。需要说明的是，专利法中对于恶意侵权行为规定了惩罚性损害赔偿制度，因此，专利权人在对赔偿数额进行证明时也可以对侵权人存在恶意进行证明。参考文献[1]北京市高级人民法院《专利侵权判定指南（2017）》理解与适用，2020年6月第1版。[2]全面覆盖原则：最高人民法院《关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第七条“人民法院判定被诉侵权技术方案是否落入专利权的保护范围，应当审查权利人主张的权利要求所记载的全部技术特征。被诉侵权技术方案包含与权利要求记载的全部技术特征相同或者等同的技术特征的，人民法院应当认定其落入专利权的保护范围；被诉侵权技术方案的技术特征与权利要求记载的全部技术特征相比，缺少权利要求记载的一个以上的技术特征，或者有一个以上技术特征不相同也不等同的，人民法院应当认定其没有落入专利权的保护范围。”