text: “视为认可”的竣工结算条款如何约定才有效？
  #竣工验收2个
  #结算1个
  《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（下称：《建设工程司法解释一》）第21条规定：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，人民法院应予支持。
  该条款是针对怠于履行审核竣工结算文件的发包人所规定的“视为认可”条款。目的是促使工程发包方和承包方及时办清工程竣工结算，进而推动工程交付使用以及办理权属登记等后续流程。
  司法实践中，最高人民法院作出的（2016）最高法民终463号、（2017）最高法民终437号两案例均是适用此条款认定发包人未在约定的期限内答复竣工结算文件，就视为认可承包人提交的竣工结算文件作为工程价款依据的。
  但也有判例认为双方当事人的约定并不包含“视为认可结算文件”内容，不能适用上述条款。例如（2015）民一终字第214号，具体案情如下：
  双骏置业公司将案涉工程发包给四川建设公司，双方签订《建设工程施工合同》，使用的是原建设部《1999版施工合同范本》，该范本通用合同条款第33条第3款约定：“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款,从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息,并承担违约责任。”
  后四川建设公司完成案涉工程施工,并向双骏置业公司提交竣工结算报告。因双骏置业公司长期未审核结算报告并未支付工程款,四川建设公司向内蒙古高院提起诉讼。
  内蒙古高院认为双骏置业公司未在合同约定期限内答复竣工结算报告,视为认可四川建设公司竣工结算文件,适用《建设工程司法解释》第20条（现《建设工程司法解释一》21条）的规定,支持了四川建设公司的诉讼请求。
  双骏置业公司不符该判决,向最高人民法院提起上诉。
  双方争议焦点：
  承包人提交的结算文件能否作为认定工程价款的依据。
  最高院裁判要旨：
  《建设工程司法解释》第20条（现《建设工程司法解释一》21条）规定的“当事人约定”，不能简单理解为原建设部《1999版施工合同范本》“通用条款”部分第33条第3款的约定。因为从该约定的内容看，“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任”，并不包含“视为认可结算文件”的内容。视为认可结算文件，应当是双方当事人对此有专门约定，否则，适用上述司法解释条文就因缺乏合同依据而不当扩大了司法解释的适用范围，违反了我国合同法有关合同当事人意思自治的原则。
  一审判决将案涉《建设工程施工合同》“通用条款"部分第33条第3款的内容视为双方当事人对发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，即认可竣工结算文件的约定，属于认定案件基本事实不清，并因此导致不当适用《建设工程司法解释》第20条（现《建设工程司法解释一》21条）规定。
  一、当事人使用示范文本的，需在专用条款中做出约定
  民事上意思表示有明示与默示之别。《民法典》第140条第2款规定，沉默只有在法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。根据该条规定，单纯的沉默在法律特别规定及当事人特别约定的情形下，将沉默拟制为意思表示，方具有表示价值。《民法典》第140条中的“法律”应当作狭义理解，仅限于全国人大或全国人大常委会制定的法律。对发包人逾期答复视为认可作出规定的《工程价款结算办法》、《施工计价管理办法》均不属于狭义上的“法律”。故发包人的沉默仅在合同当事人在合同专用条款中存在明确的约定或特别约定时，方能产生"视为认可"的法律效果。
  住房和城乡建设部制定《2017版施工合同范本》通用条款第14.2明确了“发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单”，但该示范文本是对当事人权利义务的原则性和指导性的合同文本，不属于司法解释中的"当事人约定情形"。通用条款的目的是提供示范文本供当事人选择适用，提高施工合同签订的规范性和效率，本身对当事人并不具有约束力。专用条款的约定才能体现当事人的真实意思，并对当事人具有约束力。除非当事人在合同专用条款中对逾期不予答复视为认可作了明确约定，否则，不能按照承包人提交的竣工结算文件结算工程价款。
  二、约定需具体明确
  当事人在专用合同条款中要约定的内容是"发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件"，包括两点内容：一是发包人在收到竣工结算文件后一定期限内予以答复；二是如发包人在该期限内未予答复的，视为认可竣工结算文件。因此，如果当事人仅约定发包人收到竣工结算文件后必须予以答复，而未约定逾期答复的后果的，也不能适用该条解释而以竣工结算文件作为结算依据。
  本文部分观点引自李明主编《建设工程施工合同纠纷案件裁判规则（二）》，法律出版社，2021年8月版本。