text: 公司与董事之间的法律关系该如何认定？
  公司依据章程规定及股东会决议聘任董事行使法定职权，董事任职后没有与公司签订劳动合同，那么公司与董事之间能否构成劳动关系？如构成，公司解聘董事应如何适用劳动法？编者选取最高人民法院一则典型案例，对此问题进行了分析。1.公司与董事之间形成委任关系，但公司与董事之间的委任关系并不排斥劳动合同关系的存在，二者之间在符合特定条件时还可以同时构成劳动法上的劳动合同关系。2.公司法定代表人，因从事公司经营管理事务、从公司领取固定报酬等事实而与公司形成劳动关系，在被免除了法定代表人职务，且未再安排其从事其他工作情形下，双方劳动关系的基础丧失，劳动关系应相应解除。最高人民法院(2020)最高法民再50号孙起祥、吉林麦达斯轻合金有限公司劳动争议再审民事判决书麦达斯控股有限公司（以下简称麦达斯控股）与吉林麦达斯铝业有限公司（以下简称吉林麦达斯铝业）、洛阳麦达斯铝业有限公司（以下简称洛阳麦达斯铝业）及吉林麦达斯轻合金有限公司（以下简称麦达斯轻合金）系关联公司。麦达斯控股独资设立麦达斯轻合金，吉林麦达斯铝业独资设立洛阳麦达斯铝业。孙起祥于2001年3月至2013年6月在吉林麦达斯铝业任财务总监；2017年7月20日被麦达斯控股聘任为麦达斯轻合金董事长兼法定代表人，月薪税后7万元。2018年2月起，麦达斯轻合金委托外服公司为孙起祥缴纳社会保险费；2018年2月7日，孙起祥被麦达斯控股免去麦达斯轻合金董事长职务，孙起祥与现任麦达斯轻合金董事长进行了工作交接。交接完毕后，麦达斯控股及麦达斯轻合金没有安排孙起祥的其他工作，工资自2018年3月未予发放。此后，孙起祥申请仲裁，要求麦达斯轻合金补发免除职务后的工资49万元，返还代垫五险一金、签订无固定期限劳动合同等。案件审理中，麦达斯轻合金主张双方不存在劳动关系，其主张孙起祥担任麦达斯轻合金董事长、法定代表人及免去该职务，均由麦达斯轻合金股东麦达斯控股调作出人事任免决定，麦达斯轻合金对孙起祥不享有人事任免决定权，其间不存在建立劳动关系的合意。麦达斯轻合金章程第二十条也规定，孙起祥作为董事长的主要工作是召集主持董事会会议，由董事会行使章程第十九条规定的职权。孙起祥作为董事会成员，不受麦达斯轻合金劳动规章的约束。至于发放工资和缴纳社保，只是受麦达斯控股指示操作，不能作为建立劳动关系的依据。关于麦达斯轻合金与孙起祥之间是否存在无固定期限劳动合同关系。2017年7月20日，孙起祥被麦达斯控股调任其全资子公司麦达斯轻合金任董事长兼法定代表人，月薪税后7万元。自此，孙起祥既作为麦达斯轻合金的董事、董事长参加董事会行使公司法赋予的职权，同时还作为麦达斯轻合金的法定代表人参与公司日常经营管理。从公司法的角度看，公司依据章程规定及股东会决议聘任董事行使法定职权，董事同意任职并依法开展委托事项，公司与董事之间即形成委任关系，从双方法律行为的角度看实为委托合同关系。但公司与董事之间的委任关系并不排斥劳动合同关系的存在，即二者之间在符合特定条件时还可以同时构成劳动法上的劳动合同关系。《中华人民共和国公司法》第四十四条第二款规定“两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表;其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表”，这就以法律形式明确肯定了董事与公司之间可以形成劳动关系，委任关系与劳动关系并非绝对排斥、不能兼容。本案中，孙起祥于2017年7月被任命为麦达斯轻合金董事长，与公司形成委任关系。孙起祥虽未与麦达斯轻合金签订书面劳动合同，但其被任命为董事长的同时，还担任公司法定代表人，负责公司融资、对外协调及财务管理等大量具体经营管理事务，受公司规章制度管理和约束，麦达斯轻合金按月向其支付工资并委托外服公司代缴“五险一金”费用。故孙起祥因担任法定代表人而从事除董事职权以外的公司其他具体业务，并以工资为主要生活来源等事实，符合劳动关系的构成要素，足以认定麦达斯轻合金与孙起祥同时形成委任关系和事实上的劳动合同关系。因此，孙起祥关于与麦达斯轻合金存在劳动合同关系的主张，本院予以支持。孙起祥为麦达斯轻合金法定代表人，并非公司普通员工，本有条件与公司签订劳动合同，但其在任职期间并未与公司订立书面劳动合同，二者之间的劳动关系是基于孙起祥担任公司法定代表人，从事公司经营管理事务、从公司领取固定报酬等事实而形成的。2018年2月，麦达斯轻合金在被裁定破产重整前夕，免除了孙起祥董事长、法定代表人职务，且未再安排孙起祥从事其他工作，孙起祥与麦达斯轻合金形成事实劳动关系的基础已经丧失，事实劳动关系应相应解除。2019年1月18日，麦达斯轻合金被裁定宣告破产，其与所有员工的劳动关系均应依法终止。故在孙起祥被解聘后形成事实劳动关系的基础已经丧失，且麦达斯轻合金亦先后进入破产重整、破产清算的情况下，孙起祥诉请确认与麦达斯轻合金存在无固定期限劳动合同关系，缺乏事实基础和法律依据，本院不予支持。如此处理，既可以对公司董事和高管利益予以必要的保护，又可以防止公司因经营发展需要而无因解除董事、法定代表人职务的同时，却不得不背负沉重的、难以摆脱的劳动合同负担。1.公司董事是否可以与公司之间建立劳动关系。根据公司法有关规定，董事一般由股东会选举或者更换（职工董事由职工代表大会选任），代表出资人利益参加并通过董事会行使磋商、表决等职权作为履行董事职责的基本方式。董事与公司之间是否可以建立劳动关系，需要具体情况分类讨论，不宜一概而论：（1）职工代表担任的董事，因不由股东会选举或者更换，所以与公司之间不存在委任关系，但存在劳动关系。（2）独立董事，以及不兼任其他职务或者职责的董事，与公司之间属于委任关系，仅适用公司法、公司章程和委托合同法律关系调整，与公司之间不存在劳动关系。（3）兼任公司法定代表人、总经理或者其他职务，或者虽然不兼任其他职务，但以董事身份负责具体执行公司某项业务的，无论是否签订劳动合同、参加社会保险，均有可能被认定与公司建立劳动关系。另外需要注意的是，建立劳动关系的董事职务一般由所在公司法人股东委任，实务中需要根据劳动合同、工资支付、社保关系、用工管理等查明事实判断该董事究竟是与所在公司还是委任其担任董事的法人股东之间建立劳动关系。2.关于既担任公司董事又与公司建立劳动关系的劳动者（职工董事除外）与公司之间因董事解聘、辞职和报酬或者补偿纠纷的法律适用。职工董事与公司之间一是劳动合同关系，另外一个就是依照公司法规定通过参加董事会履行公司董事职责；独立董事，以及不兼任其他职务或者职责的董事与公司之间因解聘、辞职和董事报酬纠纷依照公司法、公司章程有关规定按与公司有关的纠纷处理。兼任公司其他职务或者执行公司其他日常事务的董事，因为同一行为可能同时涉及公司和劳动两种法律关系，需要具体情况分类讨论：（1）董事报酬或者薪资。董事报酬根据公司法规定在董事接受的情况下由股东会决定，职工薪资根据劳动合同法规定由双方协商确定。（2）董事任期和劳动合同期限。公司法规定董事任期由章程规定，不超过3年，可以连选连任。劳动法规定劳动合同期限由双方协商，同时要适用关于无固定期限劳动合同等特别规定。（3）董事解聘、辞职和劳动合同解除。董事的选举或者更换由股东会决定，除适用公司法规定外，还可适用委托合同的规定，例如无因解除。劳动合同的解除适用劳动合同法规定条件和程序，一般需要支付法定的补偿或者赔偿金。　　转自：公司企业法律顾问更多专业法律咨询，请拨打郑杰律师：18914517555本文图文转载于网络，版权归原作者所有，仅供学习参考之用，禁止用于商业用途，如涉及作品内容、版权和其他问题，请联系删除!长按识别二维码添加微信、关注公众号