text: 论地理标志的法律性质、功能与侵权认定
  法律对于地理标志的保护是对既有的社会关系的认可而非创制。
  地理标志的表现形式一般都应是既有的实然形态而不能任意创设或选择。
  地理标志证明商标或集体商标与普通商标一样具有来源识别、商誉承载和品质保障三种功能，只是其表现形式与普通商标有所不同。
  地理标志商标的侵权认定仍应以混淆理论为基础，商誉承载功能和品质保障功能是地理标志商标侵权认定中的两个常态考量因素。
  【英文摘要】 Geographical indications （GI） are a kind of intellectual property right in international treaties and Chinese law. The protection of GI is the recognition of existing fact regarding GI but not a creation of new social relation. The form of GI shall be the form that exists and not a created one. GI as collective trademark or certification trademark has the same function as other trademarks, i.e. differentiate suppliers, reputation carrier and quality guaranty, though the appearance of these function may differ from most trademarks. Likelihood of confusion is still the criterion for determination of GI infringement. The reputation of GI and its quality guaranty function shall always be taken into account in the determination of GI counterfeiting.
  【全文】 【 农产品的特征天然地取决于其产地，这是由两个因素决定的：首先是产地的自然因素，也即我国文化中所称的水土或者法国文化中所称的terroir（地块），这涉及到土地、水、气候等元素；其次是产地的人文因素，这主要涉及传统的产品制作、加工及存储工艺等。
  特色农产品体现的是其产地的特点，这些特点在相关消费者中具有知名度，特色农产品也因其产地而在市场上与同类产品相区分。
  法律因此赋予特色农产品生产者就产地名称的专有权利，使其得以制止他人对于产地名称的使用。
  这就是地理标志法律制度的原理。
  《TRIPS协议》第22.1条将地理标志定义为标示某商品来源于某地区的标志，所标示的商品的特定质量、信誉或者其他特征主要由其产地来源所决定。
  通俗地说，地理标志，就是知名土特产的特定产地名称或者实践中形成的与产地名称紧密相关的其它标志。
  它是产业实践中已经形成的某些特色农副产品的产地标志，相关公众通过地理标志识别这些特色产品并认知其所承载的特色商誉。
  在我国的法律体系中，地理标志的保护存在不同的法律渊源。
  商标法中规定地理标志可以作为集体商标或证明商标予以注册，从而获得商标法的保护；国家质量监督检验检疫总局（原国家质检总局）2005年颁布的《地理标志产品保护规定》从产品质量监督管理的角度建立了地理标志产品登记保护制度；农业部2007年颁布的《农产品地理标志管理办法》从提高农产品市场竞争力和农产品质量安全监督管理的角度建立了针对农产品（来源于农业的初级产品）的地理标志登记保护制度；林业局也于2013年推出了《林产品地理标志管理办法（征求意见稿）》。
  因此，整体而言，我国存在两套地理标志保护制度，一是商标法，二是质检总局和农业部的单行部门规章。
  从对地理标志所赋予的权利角度看，商标法赋予了一种私权，利于权利人对于未经许可的侵权使用行为采取救济措施，而单行部门规章不能创设此类私权；从保护方式看，商标法通过提供私权救济和对证明商标或集体商标注册人未能确保商标使用管理规则的遵守的处罚来实现地理标志商标的合法使用，而质检总局和农业部的规章是通过行政管理手段制止和处罚假冒地理标志的行为和不符合使用条件的地理标志使用行为。
  从知识产权作为私权的角度看，商标法是目前我国主要的地理标志保护法制。
  但目前与地理标志相关的法律实践中，仍存在以下需要澄清的问题：地理标志本身是否是一种知识产权客体？
  地理标志的表现形式应该是什么？
  地理标志证明商标或集体商标的功能和保护是否与普通商标不同？
  本文即对这些问题进行探讨。
  一、地理标志本身是权利的一种客体
  （一）条约与国内法
  地理标志本身，即使既未被注册为商标，也未被登记为地理标志产品，也是权利的一种客体。
  欧盟的地理标志立法仍沿袭了这两种类型的划分：“原产地名称（PDO）”是用来指称农产品或食品的地区名称、确定的地方名称或者在特殊情况下一个国家的名称，而这种农产品或食品来源于该地理区域，并且其质量或特征在本质上或全部地归因于这一地理来源，包括自然因素和人文因素，其生产、改造和制作也在该地理区域进行；“来源地标志（PGI）”也是用来指称农产品或食品的地区名称、确定的地方名称或者在特殊情况下一个国家的名称，而这种农产品或食品来源于该地理区域，并且它的特定质量、声誉或某种其他的特点可以归因于这一地理来源，其生产和域改造和／或制作也在该地理区域进行。
  地理标志也是《TRIPS协议》所明确涵盖的知识产权类型之一。
  《TRIPS协议》第22.1条的地理标志定义涵盖了这两种地理标志，但未作区分。
  我国是《巴黎公约》和《TRIPS协议》的缔约方，我国《 》第 条第2款中地理标志的定义与《TRIPS协议》的定义基本相同。
  《巴黎公约》在我国具有直接适用的效力。
  尽管一般认为《TRIPS协议》不具有直接效力，但根据其第1.1条，WTO成员方应有效履行该协议项下的义务，根据自身法律制度和实践选择履行方式。
  因此，就地理标志的保护而言，各国可以选择专门的地理标志制度、商标制度或反不正当竞争法等不同制度，只要公约所规定的保护内容和水平可以被实现。
  我国商标法已经明确通过法律条文将《TRIPS协议》中的地理标志定义纳入其中，因此，地理标志在我国商标法上构成一种权利的客体。
  《 》第 条将地理标志规定为知识产权的客体之一，这就在基本法的层面明确了地理标志的知识产权属性，同时也为从私权角度对地理标志进行制度设计提供了更多可能性。
  （二）我国的法律实践
  二、地理标志的表现形式
  地理标志的表现形式是纯粹的地名，还是地名和其他标志的组合，抑或也可以是非地名的标志？
  如果是地名，是否必须是与现行行政区划相符的规范名称？
  目前的实践中，地理标志的申请人和审查机关仍存在一定的认识误区。
  如前所述，《 》第 条对于地理标志的定义一般是对客观社会现实的一种法律上的认可。
  因此，地理标志的表现形式，其所标示的产品种类，产品的质量、特色、声誉等特征，其所对应的地域范围，产品提供者的范围等都是在地理标志作为证明商标或集体商标注册之前就已经客观存在的，审查和保护机关只需而且应当对此进行审查和认定。
  仅就新出现的地理标志而言，申请人尚有自行设计和选择其识别标识的可能性。
  《集体商标、证明商标的注册和管理办法》第8条规定，作为集体商标、证明商标申请注册的地理标志，可以是该地理标志标示地区的名称，也可以是能够标示某商品来源于该地区的其他可视性标志。
  这一条款在目前的实践中被理解为：法律允许地理标志商标的申请人选择要注册的商标标志。
  该条的立法目的是对现实中存在的地理标志的可能的表现形式予以认可，要求审查或保护机关不得将地理标志的表现形式理解为现行行政区划名称。
  因此，地理标志证明商标或集体商标的表现形式应当与其申请注册前的存在形式相一致。
  比如，“湘莲”是（湖南）地名简称与产品简称的结合，“烟台”是一个纯粹的地区名称但涵盖烟台、威海等多个胶东的苹果产区。
  从地理标志商标的申请人角度来看，将客观存在的地理标志表现形式注册为商标以进行保护是最有效的方案，而从商标审查机关的角度来看，也只应核准注册与客观表现形式相一致的地理标志表现形式。
  因为，尽管是以证明商标或集体商标的形式来保护地理标志，但地理标志与其他类型的证明商标或集体商标不同，后者的申请人可以任意创设或选择其商标标志，而前者的申请人只能申请注册客观既已存在的表现形式。
  地理标志申请人所需要的就是禁止他人使用这一商誉承载性标志，而审查机关也只应把客观上的商誉承载标志作为地理标志类型的集体商标或证明商标予以注册。
  如果申请人自创了一个标志而不是采用客观既存的地理标志作为注册商标，那么，一方面他不能够有效保护真正的地理标志，另一方面，他自创的标志也不符合地理标志的定义（非名优特产标志不属于地理标志）。
  此外，法律对于地理标志的保护水平要高于商标，因此，只有符合地理标志定义的客体才能享受该高水平的保护。
  对于地理标志的这种高水平保护的原因就在于地理标志承载着名优特产的高度商誉。
  这种高水平的保护体现在《TRIPS协议》第23条、《欧盟510/2006号条例》第13条和我国《集体商标、证明商标的注册和管理办法》第12条，主要表现在：一是地理标志所有人可以禁止他人使用的标志的范围要广于普通的注册商标：即使使用的是地理标志的翻译文字或者伴有诸如某某“种”、某某“型”、某某“式”、某某“类”等表述的，都在禁止之列，即使商品的真正来源地被同时标示出来；二是地理标志可以成为注册商标的侵权例外。
  三、地理标志证明商标和集体商标的功能
  尽管地理标志可以被注册为证明商标或集体商标，但如前所述，地理标志自身就是国际公约和我国法律上所承认的一种类型的知识产权。
  因此，在采用注册商标或集体商标对地理标志予以保护的时候，也存在两种知识产权制度的融合问题，主要体现在：地理标志证明商标或集体商标既具有商标的共性又具有地理标志的个性。
  我国法院的司法实践对这一点的确认经历了一个过程。
  （一）地理标志商标的三个功能
  Dev Gangjee将地理标志制度所实现的正当利益总结为以下几种：消费者通过准确的标签节省商品检索成本，生产者保护集体建立的声誉并对产品质量有做持续投入的动力，承认地方或国家文化遗产与地理标志产品甚至消费之间的关系，承认传统工艺和知识对地理标志产品的支撑和改善作用，强调地理标志在实现农业政策目标中的作用，地理标志保护促进环保（如保存生物多样性），强调地理标志对农村发展和发展中国家的潜在作用，满足消费者不断增长的对地方产品的品质需求。
  可以看到，有些利益具有的是文化、政治和经济性质而非法律性质的，有些利益是地理标志保护所产生的间接效果。
  从法律的角度看，国际和国内的地理标志制度保护的是以下四种法益：消费者获知商品产地信息而不被误导，生产者群体和消费者将地理标志产品与竞争性产品相区分，生产者群体就其所共同建立的声誉获得保护并从中受益，生产者和消费者通过地理标志来认知特色产品的特征。
  第一种法益受消费者权益保护法、反不正当竞争法及商标法的保护。
  《巴黎公约》第10条的边境措施和第10条之二的反不正当竞争规则都适用于该法益的保护。
  但是，这一法益的保护并不是地理标志制度的重点，因为即便对于非地理标志产品也是禁止虚假的产地表述的。
  其它三种法益则均是地理标志制度所保护的：识别生产者群体、承载地理标志产品上的商誉、保障地理标志产品的特色。
  实际上，识别功能、商誉承载功能和品质保障功能是任何商标都具有的功能，作为地理标志的法律保护形式的证明商标和集体商标也不例外，只是这些功能的表现形式与产品商标或服务商标有差异。
  就识别功能而言，地理标志证明商标或集体商标所识别的是位于特定产区的并且产品符合商标使用规则的生产者群体。
  本质上，商标所识别的产品或服务提供者的多数性并不能否定识别功能的存在。
  从反面来看，混淆理论对于地理标志证明商标或集体商标的适用也不存在任何问题：如果第三人未经许可在相同或类似产品上使用了与地理标志证明商标或集体商标相同或近似的标志，则也可能导致相关公众的混淆误认：认为第三人是地理标志商标所识别的提供者群体中的一员或者与后者存在联系。
  这就如同：未经许可使用“呷哺呷哺”