text: 涤除公司挂名法定代表人、董事长和总经理登记事项的司法实践探析
  一、前言企业法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行。依据《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”在实务中，由于种种原因，某些与公司没有实质性联系的个人，仍然挂名担任公司的法定代表人、董事长和总经理。有些股东已退出、法定代表人、董事长或总经理已辞职的情形下，将无法通过公司内部治理的途径变更法定代表人、董事长或总经理登记事项。而根据《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》(2015年修正）第三条第二款的规定，被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人亦会被采取限制消费措施。若公司挂名法定代表人、董事和总经理无法从公司内部治理程序获得自力救济的情形下，如何通过诉讼的途径涤除公司法定代表人、董事和总经理登记事项。本文对此进行简要探析。二、涤除公司挂名法定代表人、董事长和总经理登记事项的司法审查要点（一）是否存在挂名和离职的法律事实在司法实践中，法院在审理此类请求变更登记纠纷案件过程中会着重审查是否存在法定代表人挂名的法律事实。比如委托协议、股东会决议或董事会决议等。一般情形下，公司与某个员工签署书面代持协议，由某个员工担任公司的名义上的法定代表人、总经理和董事长，双方形成委托关系。员工作为董事长、法定代表人和总经理与公司之间属于委托关系，在此情况下，员工有权解除被告与其之间的委托关系。另外，法院在审理此类请求变更登记纠纷案件过程中同时会查明名义上的法定代表人、总经理和董事长是否已离职的法律事实，若名义上的法定代表人、总经理和董事长已从公司离职，表明其不参与公司的经营管理，与公司并无实质性的关系。而员工作为挂名的法定代表人显然与公司法的第十三条的规定不符，背离了立法宗旨。（二）挂名的法定代表人、董事和总经理是否已穷尽公司内部治理等自力救济手段。《中华人民共和国市场主体登记管理条例》第二十四条规定，市场主体变更登记事项，应当自作出变更决议、决定或者法定变更事项发生之日起30日内向登记机关申请变更登记。市场主体变更登记事项属于依法须经批准的，申请人应当在批准文件有效期内向登记机关申请变更登记。根据《中华人民共和国市场主体登记管理条例》第十六条第二款的规定，国务院市场监督管理部门应当根据市场主体类型分别制定登记材料清单和文书格式样本，通过政府网站、登记机关服务窗口等向社会公开。以深圳为例，经查询深圳市场监督管理局网站，内资有限责任公司变更登记的材料清单包括：（1）企业变更登记申请书；（2）修改后的公司章程或公司章程修正案；（3）经办人身份证明；（4）企业法人营业执照正本和全部副本；（5）公司关于变更事项的决议或决定。根据上述规定，变更公司登记事项，需要形成股东会和/或董事会决议等法律文件。而对于已离职的法定代表人和总经理，以及退股的股东而言，无法采取召集股东会或董事会的形式通过公司内部自治程序涤除登记事项。对于现行工商登记的股东而言，首先需要根据公司章程的规定，采取召集股东会或董事会的方式涤除公司法定代表人、总经理和董事长的登记事项，若公司实控人或者大股东不同意召开股东或无法达成有效股东会决议时，则无法通过公司内部自治的手段实现权利保障。总而言之，公司挂名的法定代表人、董事长和总经理需要证明其无法通过公司内部治理程序实现自力救济。（三）公司挂名的法定代表人与公司是否无实质性联系，不参与公司的经营管理。在(2022)最高法民再94号案件中，最高法认为法定代表人是对外代表公司意志的机关之一，登记的法定代表人依法具有公示效力，但就公司内部而言，公司和法定代表人之间为委托法律关系，法定代表人行使代表人职权的基础为公司权力机关的授权，公司权力机关终止授权则法定代表人对外代表公司从事民事活动的职权终止，公司依法应当及时办理工商变更登记。在(2021)粤03民终17940号案件中，法院认为，第一，公司与法定代表人之间成立委托关系，法定代表人作为受托人受公司委托行使职权。依照《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定，委托人或者受委托人可以随时解除委托合同。第二，自然人成为公司法定代表人，应当与公司之间存在实质性的利益关联，该种关联一般是其担任法定代表人的前提，由并无利益关联的自然人继续担任公司法定代表人违背公司法立法初衷。第三，自愿原则是民法的基本原则，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。在(2021)粤0391民初7992号案件中，法院认为，首先，企业法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的公司之间存在实质关联性，主要体现在法定代表人要参与公司的经营管理。原告亦不持有被告的股权，无法通过召开股东会等自治途径就变更法定代表人事项作出决议。结合原告已从被告处离职并已入职新公司的事实，可以认定，原告没有参与被告公司的日常经营管理，系挂名被告的法定代表人、董事长、总经理。因此，原告离职后仍担任名义上的法定代表人、董事长，与我国公司法的相关规定明显不符，背离了立法宗旨。其次，《中华人民共和国民法总则》第五条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。本案中，原告已于2020年3月31日离职，被告也出具离职证明，且原告多次通过微信向被告公司的工作人员提出变更法定代表人的请求，原告已明确作出不再担任被告法定代表人的意思表示，依照民法自愿原则，被告应就此及时作出决议，变更关于公司法定代表人的工商登记。（四）公司章程中规定的公司总经理、董事和法定代表人任期期限是否届满。若公司章程中约定了法定代表人、总经理和董事的任期期限，且任期期限届满并未连选连任，表明挂名的法定代表人、总经理和董事已无法代表公司行使法定代表人、总经理和董事的职权。在(2019)粤0304民初47402号案件中，法院认为被告建鹏达公司章程明确约定公司法定代表人由股东会选举产生，任期三年。截至2016年，肖沃根作为被告建鹏达公司法定代表人的任期已经届满，并未连选连任，其已无法代表公司行使法定代表人的职权，亦不能对外代表被告建鹏达公司。三、写在最后涤除公司挂名法定代表人、董事长和总经理登记事项，法院在审理此类请求变更登记纠纷案件中，往往会结合挂名法律事实是否存在、挂名法定代表人是否已离职、与公司是否无实质性联系，不参与公司的经营管理，是否穷尽公司内部治理等自力救济手段，以及公司章程中规定的公司总经理、董事和法定代表人任期期限是否届满等要素进行审查，对案件法律事实是否与公司法相关规定不符，以及违背了立法宗旨等方面进行考量。本文笔者建议，对于担任公司挂名法定代表人、董事长和总经理的员工，在无法通过公司内部自治等自力救济手段涤除法定代表人、董事长和总经理登记事项时，可以通过诉讼途径解决该事项。免责声明本文及其内容仅为交流目的，不代表本文律师出具的法律意见、建议或决策依据。如您需要法律咨询，请与本文作者联系。本文任何文字、图片等内容，未经授权不得转载。如需转载或引用，请联系公众号后台取得授权，并于转载时明确注明来源、栏目及作者信息。