text: 侵犯商业秘密罪的理解与适用
  第二百一十九条【侵犯商业秘密罪】有下列侵犯商业秘密行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金:(一)以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;(三)违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明知前款所列行为，获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，以侵犯商业秘密论。本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。【立法沿革】《中华人民共和国刑法》(1997年修订，自1997年10月1日起施行)第二百一十九条有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金:(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。本条所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。《中华人民共和国刑法修正案(十一)》(自2021年3月1日起施行)二十二、将刑法第二百一十九条修改为:”有下列侵犯商业秘密行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金:“(一)以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;“(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;“(三)违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。“明知前款所列行为，获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，以侵犯商业秘密论。“本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。【立法理由】(一)立法相关背景及修改情况1.1979年之后至1997年刑法修订前的立法情况。1979 年刑法没有将侵犯商业秘密的行为规定为犯罪。随着经济发展,有些企业采取盗窃利诱、胁迫等不正当手段，非法获取竞争企业的商业秘密，以取得竞争优势的不正当竞争行为时有发生，有的给相关企业造成重大损失，同时，这种行为也严重违反公平竞争原则，扰乱市场秩序。针对这种情况，1993年9月全国人大常委会通过了《反不正当竞争法》，对侵犯商业秘密的行为规定了行政处罚。该法第十条对侵犯商业秘密的具体行为作了规定:“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密:(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”该法第二十五条规定了对上述行为的行政处罚:“违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”2.1997年修订刑法的情况。1997年修订刑法时,立法者为鼓励创新，维护社会主义市场经济条件下公平竞争的经济秩序，将反不正当竞争法上述内容纳入了刑法，对侵犯商业秘密的行为作出刑法上的规定，并对“权利人”的范围作出了明确规定。3.2020年《刑法修正案(十一)》对本条的修改情况。1997年刑法关于本条的规定实施二十多年以来，我国经济社会取得了很大发展，随着我国市场经济的发展和各类市场主体的壮大，知识产权的重要性和全社会对于知识产权保护的意识和需求大为提升,需要进一步强化知识产权保护。其中,商业秘密是经营者知识和智慧的结晶，是企业无形资产的重要组成部分，商业秘密作为具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息,对企业的生存和发展，在市场竞争中取得一定的优势地位和竞争力，是相当重要的，有的商业秘密甚至会影响到一个企业的生死存亡,需要在法律上给予严格的保护。为营造良好的创新法治环境和营商环境，并适应实践中的新情况，与近年来反不正当竞争法关于商业秘密条文的修改相衔接，进一步总结司法实践中的经验，根据各方面的意见，2020年《刑法修正案(十一)》对本条作了修改，一是与反不正当竞争法关于商业秘密条文的修改相衔接，对有关侵权行为方式进行了完善，将第一款第(一)项中的“利诱”修改为“贿赂”，增加规定了&#34;欺诈、电子侵入”的不正当手段，并将第(三)项中的&#34;违反约定”修改为“违反保密义务”;在第二款中增加了允许他人使用商业秘密的情形。二是将第二款中的“明知或者应知”前款所列行为修改为“明知”这主要是考虑到根据刑法规定，故意犯罪的,行为人主观上都是出于明知，而所谓“应知”，实际上是指在认定行为人主观上是否处于“明知”状态时的一种推理依据和方法。这样修改后也与其他罪名的表述统一起来。三是剧去了第三款关于商业秘密定义的表述，依照反不正当竞争法关于商业秘密的定义进行认定即可，这也是为了保持刑法条文的稳定性。四是根据进一步加大知识产权保护力度，提高侵权代价和违法犯罪成本，对知识产权犯罪形成威慑的需要以及各方面的意见，加大了刑事打击力度，修改了入罪门槛和判处第二档刑罚的情形，并提高了侵犯商业秘密罪的刑罚。具体包括:将入罪门槛由“给商业秘密的权利人造成重大损失的”修改为“情节严重的”，并将判处第二档刑罚的情形由“造成特别严重后果的”修改为&#34;情节特别严重的”;还将第一档刑罚由&#34;三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金&#34;修改为&#34;三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金”,将最高刑罚由七年有期徒刑修改为十年有期徒刑。(二)有关国家的规定关于盗窃商业秘密犯罪，《美国法典》规定明知或故意将用于或预用于州贸易、跨国贸易的产品和服务的商业秘密转移给商业秘密所有人以外的其他的受益人，行为人明知该行为会使商业秘密所有人受到损失的,属于盗窃商业秘密的行为,构成犯罪。该条规定的行为方式与关于经济间谍的行为方式一致。法律规定构成盗窃商业秘密罪的,处十年以下监禁，并处或者单处罚金。组织机构从事犯罪的，处五百万美元以下罚金或商业秘密所值金额(包括研发、设计以及弥补商业秘密损失等所有费用支出)三倍的罚金。【条文说明】本条是关于侵犯商业秘密罪及其处罚的规定。本条共分为三款。第一款是关于侵犯他人商业秘密的行为的规定。本款具体列举了三种侵犯商业秘密的行为:(1)以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。实施这一行为的人，一般是享有商业秘密的权利人的竞争对手。“贿赂”是指通过给予因工作关系等实际知悉商业秘密的人财物，以获取权利人的商业秘密:“胁迫”是指通过声称对他人本人或者亲友等实施人身伤害、披露隐私等方式，迫使他人向其提供商业秘密;“电子侵入”是指的通过技术手段侵入计算机网络等信息系统，非法获取他人的商业秘密;“其他不正当手段”，是兜底性规定，是指行为人采取以上明确列举的行为之外的，其他属于不正当竞争行为的方式，非法获取他人的秘密的各种行为。“权利人”，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密。“披露”，是指向他人透露行为人以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取的他人商业秘密，将权利人的商业秘密披露公开，破坏权利人竞争优势的行为;“使用”，是指自己使用;允许他人使用&#34;是指将非法手段获取的商业秘密，提供给其他人使用的行为。无论是行为人自己使用或者允许他人使用上述商业秘密，都是侵犯权利人商业秘密的非法行为。(3)违反保密义务或者违反了权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。主要是指行为人所掌握的商业秘密虽然是先前合法获取的，但是违反了保密义务或者违反了权利人有关保守商业秘密的要求，向第三人披露、使用或者允许第三人使用其所获取的商业秘密。例如，经营者通过与权利人签署合作协议取得商业秘密，之后违反与权利人关于保守商业秘密的约定或者权利人对保守商业秘密的要求，擅自向第三人披露该商业秘密，或者自己以权利人的身份又与他人签订技术转让合同等，允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为。第二款是关于以侵犯商业秘密论的行为的规定。根据这一规定，第三人自己虽未直接实施上述侵权行为,但如果明知他人具有上述三种侵犯商业秘密的行为，仍然从他那里获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，以侵犯商业秘密论。由于第三人不是非法获取商业秘密的直接责任人，因此，第三人主观上必须是明知，才构成犯罪。如果第三人不知道该信息是他人非法获取、披露、使用的商业秘密的，则不是本条规定的侵犯商业秘密的行为。第三款是关于权利人范围的规定。根据这一规定，权利人包括商业秘密所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。商业秘密使用人，是与商业秘密所有人订立商业秘密使用许可合同的人。根据本条规定，侵犯他人商业秘密，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。这里的“情节严重”可以综合给商业秘密的权利人造成的损失、权利人公司因而发生经营困难、行为人是否多次实施上述侵犯商业秘密的行为、行为人侵权所得数额等情形，加以判断。“情节特别严重”包括给商业秘密的权利人造成的损失数额巨大或者侵权人违法所得数额巨大等情形。2020年8月《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(三)》第四条对“给商业秘密的权利人造成重大损失”的认定作出了规定，具体情形包括:(1)给商业秘密的权利人造成损失数额或者因侵犯商业秘密违法所得数额在三十万元以上的;(2)直接导致商业秘密的权利人因重大经营困难而破产、倒闭的;(3)造成商业秘密的权利人其他重大损失的。此外,还规定,给商业秘密的权利人造成损失数额或者因侵犯商业秘密违法所得数额在二百五十万元以上的，应当认定为“造成特别严重后果”。实际执行中应当注意以下几个方面的问题:1.关于“明知”的理解。刑法条文中有很多关于明知的规定，如第一百二十条之六规定的非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪要求明知是宣扬恐怖主义、极端主义的图书、音频视频资料或者其他物品而非法持有,第一百四十四条规定的销售有毒、有害食品罪要求销售的是明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，第一百四十八条规定的销售不符合卫生标准的化妆品罪要求销售的是明知不符合卫生标准的化妆品，第二百一十八条规定的销售侵权复制品罪要求销售的是明知是第二百一十七条规定的侵权复制品,第三百一十二条规定的掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪要求明知是犯罪所得及其产生的收益。本条规定的“明知”和上述条文中的明知一样,是指行为人主观上知道或者根据各方面情况足以认定行为人主观上应当是知道的。具体在认定行为人是否明知时，不能仅凭其口供，还需要根据行为人的客观行为、主观状态、平时表现等因素综合作出判断。2.关于“贿赂”手段的理解。&#34;贿赂”指的是通过给予因工作关系等而知悉商业秘密的人财物,以获取权利人的商业秘密。关于用于贿赂的财物范围，可以参考2016 年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定。按照该解释第十二条的规定,财物的范围包括货币、物品和财产性利益，其中，财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等，以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额，以实际支付或者应当支付的数额计算。3.关于“盗窃”手段的认定。根据 2020 年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(三)》第三条的规定，采取非法复制、未经授权或者超越授权使用计算机信息系统等方式窃取商业秘密的，应当认定为本条第一款第(一)项规定的“盗窃”。4.关于&#34;商业秘密&#34;的概念。《刑法修正案(十一)》去了原条文关于商业秘密概念的规定，这主要是为了与其他相关法律中商业秘密的规定保持一致。反不正当竞争法对于商业秘密的概念作了规定，本条中商业秘密的认定，可以依照反不正当竞争法关于商业秘密的定义进行。实际上反不正当竞争法关于商业秘密的规定，也是根据我国经济社会发展和实践中通过侵犯商业秘密实施不正当竞争等行为的情况的变化，分别于2017 年、2019 年进行了两次修改。因此，通过《刑法修正案(十一)》的修改,刑法中不再具体规定商业秘密的定义，具体认定商业秘密时，由司法机关根据反不正当竞争法等法律规定进行，这样更有利于维护刑法条文的稳定性。根据《反不正当竞争法》第九条的规定，商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。据此，商业秘密有以下特点:(1)不为公众所知悉，具有秘密性,只限于一部分人知道。如果通过公开的或者其他类似渠道可以获得的信息，不能认为是商业秘密。(2)应当具有商业价值。该秘密信息能够给经营者带来经济利益或者竞争优势，可以是能够带来直接的、现实的经济利益或者竞争优势的信息，如产品配方、技术改良方案;也可以是能够带来间接的、潜在的经济利益或者竞争优势的信息，例如，客户资料信息等。甚至包括一些有关技术开发或者生产经营过程中经验教训的总结和积累的资料，如企业技术改造过程中一些能够证明某些工艺等不可行的科研资料。因为这些资料可以帮助经营者调整研发思路、缩短研发周期、降低研发成本。(3)权利人对商业秘密采取了相应的保密措施，以防止他人未经授权获取。具体的保密措施是可以是多种多样的，如制定保密规则，向员工提出保密要求，签订保密协议，对涉密信息采取加密、加锁、限定知悉范围、控制接触人群等措施。一般来说，企业对商业秘密采取的保密措施与该商业秘密的商业价值具有相称性，商业秘密的价值越大，经营者可能采取的保密措施越严格。(4)是指技术信息、经营信息等商业信息。“技术信息”包括产品配方、设计方案、技术诀窍、工艺流程等信息;“经营信息”包括有关经营的重要决策、产销策略、客户信息、货源情报、招投标中的标底等信息。5.关于本条规定的行为造成的损失数额或者违法所得数额的认定。2020年《最高人民法院最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(三)》第五条对侵权行为造成的损失数额或者违法所得数额如何认定作出了详细规定。如尚未披露、使用或者允许他人使用的，可以根据该项商业秘密的合理许可使用费确定损失数额;披露、使用或者允许他人使用的，可以根据权利人因被侵权造成销售利润的损失确定损失数额，但该损失数额低于商业秘密合理使用许可费的，根据合理许可使用费确定;因侵犯商业秘密行为导致商业秘密已为公众所知悉或者灭失的,损失数额可以根据该项商业秘密的商业价值确定，商业秘密的价值，可以根据该项商业秘密的研究开发成本、实施该项商业秘密的收益综合确定;因披露或者允许他人使用商业秘密而获得的财物或者其他财产性利益的，应当认定为违法所得等。6.关于侵犯商业秘密一般违法行为的处理对于尚不构成犯罪的侵犯商业秘密的行为,根据《反不正当竞争法》第九条和第二十一条的规定应当由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法所得，处十万元以上一百万元以下的罚款:情节严重的,处五十万元以上五百万元以下的罚款。7.关于涉及商业秘密的证据的保密和案件审理。《刑事诉讼法》第五十四条规定，对涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据，应当保密。第一百五十二条规定，侦查人员对采取技术侦查措施过程中知悉的商业秘密，应当保密。第一百八十八条规定，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。此外，根据2020年《最高人民法院,最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(三)》第六条的规定,在刑事诉讼程序中，当事人、辩护人、诉讼代理人或者案外人书面申请对有关商业秘密的证据、材料采取保密措施的，应当根据案件情况组织诉讼参与人签署保密承诺书等必要的保密措施。8.关于未经处理的侵犯商业秘密行为的处理、缓刑的适用、判处罚金的数额、单位构成犯罪的入罪标准、帮助行为的处理、行政处罚与事处罚的衔接程序等问题,可参照第二百一十三条的相关阐述。【司法解释】《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》(法释2007]6号自2007年4月5日起施行)△(缓刑)侵犯知识产权犯罪，符合刑法规定的缓刑条件的，依法适用缓刑。有下列情形之一的,一般不适用缓刑:(一)因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后，再次侵犯知识产权构成犯罪的;(二)不具有悔罪表现的;(三)拒不交出违法所得的;(四)其他不宜适用缓刑的情形。△(罚金数额)对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下,或者按照非法经营数额的50%以上一倍以下确定。△(自诉;公诉)被害人有证据证明的侵犯知识产权刑事案件，直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理;严重危害社会秩序和国家利益的侵犯知识产权刑事案件，由人民检察院依法提起公诉。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(三)》(法释2020)10号自2020年9月14日起施行)△(商业秘密;盗窃;其他不正当手段)采取非法复制、未经授权或者超越授权使用计算机信息系统等方式窃取商业秘密的，应当认定为刑法第二百一十九条第一款第一项规定的“盗窃”。以贿赂、欺诈、电子侵入等方式获取权利人的商业秘密的，应当认定为刑法第二百一十九条第一款第一项规定的“其他不正当手段”。△(给商业秘密的权利人造成重大损失;造成特别严重后果)实施刑法第二百一十九条规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为“给商业秘密的权利人造成重大损失”:(一)给商业秘密的权利人造成损失数额或者因侵犯商业秘密违法所得数额在三十万元以上的;(二)直接导致商业秘密的权利人因重大经营困难而破产、倒闭的;(三)造成商业秘密的权利人其他重大损失的。给商业秘密的权利人造成损失数额或者因侵犯商业秘密违法所得数额在二百五十万元以上的，应当认定为刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”。△(损失数额;违法所得数额;认定)实施刑法第二百一十九条规定的行为造成的损失数额或者违法所得数额，可以按照下列方式认定：(一)以不正当手段获取权利人的商业秘密。尚未披露、使用或者允许他人使用的,损失数额可以根据该项商业秘密的合理许可使用费确定;(二)以不正当手段获取权利人的商业秘密后,披露、使用或者允许他人使用的,损失数额可以根据权利人因被侵权造成销售利润的损失确定,但该损失数额低于商业秘密合理许可使用费的,根据合理许可使用费确定;(三)违反约定、权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的，损失数额可以根据权利人因被侵权造成销售利润的损失确定;(四)明知商业秘密是不正当手段获取或者是违反约定、权利人有关保守商业秘密的要求披露、使用、允许使用，仍获取、使用或者披露的，损失数额可以根据权利人因被侵权造成销售利润的损失确定;(五)因侵犯商业秘密行为导致商业秘密已为公众所知悉或者灭失的，损失数额可以根据该项商业秘密的商业价值确定。商业秘密的商业价值，可以根据该项商业秘密的研究开发成本、实施该项商业秘密的收益综合确定;(六)因披露或者允许他人使用商业秘密而获得的财物或者其他财产性利益，应当认定为违法所得。前款第二项、第三项、第四项规定的权利人因被侵权造成销售利润的损失，可以根据权利人因被侵权造成销售量减少的总数乘以权利人每件产品的合理利润确定;销售量减少的总数无法确定的，可以根据侵权产品销售量乘以权利人每件产品的合理利润确定;权利人因被侵权造成销售量减少的总数和每件产品的合理利润均无法确定的，可以根据侵权产品销售量乘以每件侵权产品的合理利润确定。商业秘密系用于服务等其他经营活动的,损失数额可以根据权利人因被侵权而减少的合理利润确定。商业秘密的权利人为减轻对商业运营、商业计划的损失或者重新恢复计算机信息系统安全、其他系统安全而支出的补救费用，应当计入给商业秘密的权利人造成的损失。△(保密措施;擅自披露、使用或者允许他人使用在刑事诉讼程序中接触、获取的商业秘密)在刑事诉讼程序中，当事人、辩护人、诉讼代理人或者案外人书面申请对有关商业秘密或者其他需要保密的商业信息的证据、材料采取保密措施的，应当根据案件情况采取组织诉讼参与人签署保密承诺书等必要的保密措施。违反前款有关保密措施的要求或者法律法规规定的保密义务的，依法承担相应责任。擅自披露、使用或者允许他人使用在刑事诉讼程序中接触、获取的商业秘密，符合刑法第二百一十九条规定的，依法追究刑事责任。△(酌情从重处罚;不适用缓刑)具有下列情形之一的,可以酌情从重处罚,一般不适用缓刑:(一)主要以侵犯知识产权为业的;(二)因侵犯知识产权被行政处罚后再次侵犯知识产权构成犯罪的;(三)在重大自然灾害、事故灾难、公共卫生事件期间，假冒抢险救灾、防疫物资等商品的注册商标的;(四)拒不交出违法所得的。△(酌情从轻处罚)具有下列情形之一的，可以酌情从轻处罚:(一)认罪认罚的;(二)取得权利人谅解的;（三)具有悔罪表现的;(四)以不正当手段获取权利人的商业秘密后尚未披露、使用或者允许他人使用的。△(罚金)对于侵犯知识产权犯罪的，应当综合考虑犯罪违法所得数额、非法经营数额、给权利人造成的损失数额、侵权假冒物品数量及社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得数额的一倍以上五倍以下确定。违法所得数额无法查清的，罚金数额一般按照非法经营数额的百分之五十以上一倍以下确定。违法所得数额和非法经营数额均无法查清，判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者单处罚金的,一般在三万元以上一百万元以下确定罚金数额;判处三年以上有期徒刑的,一般在十五万元以上五百万元以下确定罚金数额。△(适用效力)本解释发布施行后，之前发布的司法解释和规范性文件与本解释不一致的，以本解释为准。【司法解释性文件】《最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发(关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知》(法发(2011]3号，2011年1月10日公布)△(侵犯知识产权犯罪;管辖)侵犯知识产权犯罪案件由犯罪地公安机关立案侦查。必要时可以由犯罪嫌疑人居住地公安机关立案侦查。侵犯知识产权犯罪案件的犯罪地，包括侵权产品制造地、储存地、运输地、销售地,传播侵权作品、销售侵权产品的网站服务器所在地、网络接入地、网站建立者或者管理者所在地，侵权作品上传者所在地，权利人受到实际侵害的犯罪结果发生地。对有多个侵犯知识产权犯罪地的，由最初受理的公安机关或者主要犯罪地公安机关管辖。多个侵犯知识产权犯罪地的公安机关对管辖有争议的。由共同的上级公安机关指定管辖，需要提请批准逮捕、移送审查起诉、提起公诉的，由该公安机关所在地的同级人民检察院、人民法院受理。对于不同犯罪嫌疑人、犯罪团伙跨地区实施的涉及同一批侵权产品的制造、储存、运输、销售等侵犯知识产权犯罪行为,符合并案处理要求的有关公安机关可以一并立案侦查，需要提请批准逮捕、移送审查起诉、提起公诉的，由该公安机关所在地的同级人民检察院、人民法院受理。△(行政执法部门收集、调取证据的效力)行政执法部门依法收集、调取、制作的物证、书证、视听资料、检验报告、鉴定结论、勘验笔录、现场笔录,经公安机关、人民检察院审查,人民法院庭审质证确认，可以作为刑事证据使用。行政执法部门制作的证人证言、当事人陈述等调查笔录,公安机关认为有必要作为刑事证据使用的，应当依法重新收集、制作。△(抽样取证;委托鉴定)公安机关在办理侵犯知识产权刑事案件时，可以根据工作需要抽样取证,或者商请同级行政执法部门、有关检验机构协助抽样取证。法律、法规对抽样机构或者抽样方法有规定的，应当委托规定的机构并按照规定方法抽取样品。公安机关、人民检察院、人民法院在办理侵犯知识产权刑事案件时，对于需要鉴定的事项，应当委托国家认可的有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。公安机关、人民检察院、人民法院应当对鉴定结论进行审查，听取权利人、犯罪嫌疑人、被告人对鉴定结论的意见，可以要求鉴定机构作出相应说明。△(自诉案件;证据收集)人民法院依法受理侵犯知识产权刑事自诉案件，对于当事人因客观原因不能取得的证据，在提起自诉时能够提供有关线索，申请人民法院调取的，人民法院应当依法调取。△(多次实施;累计计算数额)依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。二年内多次实施侵犯知识产权违法行为，未经行政处理，累计数额构成犯罪的，应当依法定罪处罚。实施侵犯知识产权犯罪行为的追诉期限，适用刑法的有关规定，不受前述二年的限制。△(明知;提供原材料、机械设备等:侵犯知识产权犯罪的共犯)明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供生产、制造侵权产品的主要原材料、辅助材料、半成品、包装材料、机械设备、标签标识、生产技术、配方等帮助，或者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。△(想象竞合)行为人实施侵犯知识产权犯罪,同时构成生产、销售伪劣商品犯罪的,依照侵犯知识产权犯罪与生产、销售伪劣商品犯罪中处罚较重的规定定罪处罚。《最高人民法院关于进一步加强涉种子刑事审判工作的指导意见》(法(2022]66号，2022年3月2日公布)△(种子套牌侵权相关犯罪;假冒注册商标罪;销售假冒注册商标的商品罪;非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪;侵犯商业秘密罪;为境外窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密罪)立足现有罪名,依法严惩种子套牌侵权相关犯罪。假冒品种权以及未经许可或者超出委托规模生产繁殖授权品种种子对外销售等种子套牌侵权行为，经常伴随假冒注册商标、侵犯商业秘密等其他犯罪行为。审理此类案件时要把握这一特点，立足刑法现有规定通过依法适用与种子套牌侵权密切相关的假冒注册商标罪，销售假冒注册商标的商品罪，非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，侵犯商业秘密罪，为境外窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密罪等罪名，实现对种子套牌侵权行为的依法惩处。同时，应当将种子套牌侵权行为作为从重处罚情节，加大对此类犯罪的惩处力度。【附属刑法】《全国人民代表大会常务委员会关于维护互联网安全的决定》(2000 年 12 月 28 日过年8月27日修正)三、为了维护社会主义市场经济秩序和社会管理秩序,对有下列行为之一,构成犯罪的,依照刑法有关规定追究刑事责任:......(三)利用互联网侵犯他人知识产权；.......《中华人民共和国反不正当竞争法》(1993年9月2日通过，2019 年4月23日修正)第二十一条经营者以及其他自然人、法人和非法人组织违反本法第九条规定侵犯商业秘密的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法所得，处十万元以上一百万元以下的罚款;情节严重的，处五十万元以上五百万元以下的罚款。第三十条监督检查部门的工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或者泄露调查过程中知悉的商业秘密的,依法给予处分。第三十一条违反本法规定，构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国中国人民银行法》(1995年3月 18 日通过，2003 年 12 月 27 日修正)第五十条中国人民银行的工作人员泄露国家秘密或者所知悉的商业秘密，构成犯罪的,依法追究刑事责任:尚不构成犯罪的,依法给予行政处分。《中华人民共和国商业银行法》(1995年5月10日通过，2015年8月29 日第二次修正)第八十七条商业银行工作人员泄露在任职期间知悉的国家秘密、商业秘密的，应当给予纪律处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国银行业监督管理法》(2003年 12 月 27 日通过，2006 年 10月 31 日修正)第四十三条I银行业监督管理机构从事监督管理工作的人员贪污受贿，泄露国家秘密、商业秘密和个人隐私，构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依法给予行政处分。《中华人民共和国招标投标法》(1999年8月30日通过，2017 年12月27 日修正)第五十条I招标代理机构违反本法规定，泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的，处五万元以上二十五万元以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的，禁止其一年至二年内代理依法必须进行招标的项目并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事责任。给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。Ⅱ前款所列行为影响中标结果的，中标无效。第五十二条I依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标底的，给予警告，可以并处一万元以上十万元以下的罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。Ⅱ前款所列行为影响中标结果的，中标无效。《中华人民共和国个人独资企业法》(1999年8月30日通过)第二十条投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为:......(九)泄露本企业的商业秘密;(十)法律、行政法规禁止的其他行为。第四十条投资人委托或者聘用的人员违反本法第二十条规定，侵犯个人独资企业财产权益的，责令退还侵占的财产;给企业造成损失的,依法承担赔偿责任;有违法所得的,没收违法所得;构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国公证法》(2005年 8月 28日通过，2017年9月1日第二次修正)第四十二条I公证机构及其公证员有下列行为之一的由省、自治区、直辖市或者设区的市人民政府司法行政部门对公证机构给予警告，并处二万元以上十万元以下罚款，并可以给予一个月以上三个月以下停业整顿的处罚;对公证员给予警告，并处二千元以上一万元以下罚款，并可以给予三个月以上十二个月以下停止执业的处罚;有违法所得的没收违法所得;情节严重的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销公证员执业证书:构成犯罪的，依法追究刑事责任:......(五)泄露在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;.......Ⅱ因故意犯罪或者职务过失犯罪受刑事处罚的，应当吊销公证员执业证书。Ⅲ被吊销公证员执业证书的，不得担任辩护人、诉讼代理人，但系刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼当事人的监护人、近亲属的除外。《中华人民共和国促进科技成果转化法》(1996 年5月 15 日通过，2015 年8 月 29 日修正)第四十八条Ⅱ科技中介服务机构及其从业人员违反本法规定泄露国家秘密或者当事人的商业秘密的，依照有关法律、行政法规的规定承担相应的法律责任。第五十条违反本法规定，以唆使窃取、利诱胁迫等手段侵占他人的科技成果,侵犯他人合法权益的,依法承担民事赔偿责任，可以处以罚款;构成犯罪的，依法追究刑事责任。第五十一条违反本法规定，职工未经单位允许，泄露本单位的技术秘密，或者擅自转让、变相转让职务科技成果的,参加科技成果转化的有关人员违反与本单位的协议，在离职、离休、退休后约定的期限内从事与原单位相同的科技成果转化活动，给本单位造成经济损失的，依法承担民事赔偿责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国反垄断法》(2007 年8 月 30日通过)第五十四条反垄断执法机构工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或者泄露执法过程中知悉的商业秘密,构成犯罪的，依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依法给予处分。《中华人民共和国会计法》(1985年1月21日通过，2017年11月4日第二次修正第四十七条财政部门及有关行政部门的工作人员在实施监督管理中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或者泄露国家秘密、商业秘密,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依法给予行政处分。《中华人民共和国价格法》(1997年12月29日通过)第四十六条价格工作人员泄露国家秘密、商业秘密以及滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守、索贿受贿，构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的，依法给予处分。《中华人民共和国保险法》(1995年6月30日通过，2015年4月24日第三次修正)第一百六十一条保险公司有本法第一百一十六条规定行为之一的，由保险监督管理机构责令改正，处五万元以上三十万元以下的罚款;情节严重的，限制其业务范围、责令停止接受新业务或者吊销业务许可证。第一百六十五条保险代理机构、保险经纪人有本法第一百三十一条规定行为之一的2.由保险监督管理机构责令改正,处五万元以上三十万元以下的罚款:情节严重的，吊销业务许可证。第一百七十八条保险监督管理机构从事监督管理工作的人员有下列情形之一的，依法给予处分:......(五)泄露其知悉的有关单位和个人的商业秘密的;........第一百七十九条违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。《中华人民共和国反洗钱法》(2006 年 10月31日通过)第三十条反洗钱行政主管部门和其他依法负有反洗钱监督管理职责的部门、机构从事反洗钱工作的人员有下列行为之一的，依法给予行政处分：......(二)泄露因反洗钱知悉的国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;......第三十三条违反本法规定，构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国特种设备安全法》(2013年6月29日通过)第九十三条I违反本法规定，特种设备检验、检测机构及其检验、检测人员有下列行为之一的，责令改正。对机构处五万元以上二十万元以下罚款，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五千元以上五万元以下罚款;情节严重的,吊销机构资质和有关人员的资格：.......(五)泄露检验、检测过程中知悉的商业秘密的；.......Ⅱ违反本法规定，特种设备检验、检测机构的检验、检测人员同时在两个以上检验、检测机构中执业的，处五千元以上五万元以下罚款;情节严重的，吊销其资格。第九十四条违反本法规定，负责特种设备安全监督管理的部门及其工作人员有下列行为之一的，由上级机关责令改正;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予处分:......(九)泄露履行职责过程中知悉的商业秘密的;......第九十八条违反本法规定，构成违反治安管理行为的，依法给予治安管理处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国外商投资法》(2019年3月15 日通过)第三十九条行政机关工作人员在外商投资促进、保护和管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的,或者泄露、非法向他人提供履行职责过程中知悉的商业秘密的,依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国密码法》(2019 年 10 月 26日通过)第四十条密码管理部门和有关部门、单位的工作人员在密码工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，或者泄露、非法向他人提供在履行职责中知悉的商业秘密和个人隐私的，依法给予处分。第四十一条违反本法规定，构成犯罪的,依法追究刑事责任;给他人造成损害的,依法承担民事责任。《中华人民共和国证券法》(1998年12月29日通过，2019年12月28日第二次修订)第二百一十七条国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门的工作人员，不履行本法规定的职责，滥用职权、玩忽职守，利用职务便利牟取不正当利益，或者泄露所知悉的有关单位和个人的商业秘密的，依法追究法律责任。第二百一十九条违反本法规定，构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国海关法》(1987年1月22日通过。2021年4月29日第六次修正)第七十二条海关工作人员必须秉公执法，廉洁自律，忠于职守，文明服务，不得有下列行为:......(五)泄露国家秘密、商业秘密和海关工作秘密;......第九十六条海关工作人员有本法第七十二条所列行为之一的.依法给予行政处分;有违法所得的,依法没收违法所得;构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国法律援助法》(2021年8月20日通过)第六十一条法律援助机构及其工作人员有下列情形之一的，由设立该法律援助机构的司法行政部门责令限期改正;有违法所得的,责令退还或者没收违法所得;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予处分：.......(六)泄露法律援助过程中知悉的国家秘密商业秘密和个人隐私;.......第六十七条违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。《中华人民共和国审计法》(1994年8月31日通过，2021年10月23日第二次修正)第五十七条审计入员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守或者泄露、向他人非法提供所知悉的国家秘密、工作秘密、商业秘密、个人隐私和个人信息的，依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。《中华人民共和国进出口商品检验法》(1989年2月21日通过，2021年4月29日第五次修正)第三十五条国家商检部门、商检机构的工作人员违反本法规定,泄露所知悉的商业秘密的,依法给予行政处分，有违法所得的，没收违法所得;构成犯罪的，依法追究刑事责任。【公报案例】△(侵犯商业秘密罪;工艺技术信息;伙同他人)违反与原单位的保密约定。伙同他人利用原单位专利技术以外不为公众知悉的工艺技术信息，生产与原单位相同的产品,并给原单位造成重大经济损失的,应根据刑法第二百一十九条第一款第(三)项和第二款的规定,按侵犯商业秘密罪论处。[《最高人民法院公报》2005年第3期 周德隆等人侵犯商业秘密案]△(侵犯商业秘密罪;明知他人违反保密约定)明知他人违反与原单位的保密约定，仍伙同其利用掌握原单位专利技术以外不为公众知悉的工艺技术信息，生产与其原单位相同的产品，并给其原单位造成重大经济损失的，应根据刑法第二百一十九条第一款第(三)项和第二款的规定，按侵犯商业秘密罪论处。[《最高人民法院公报》2005年第3期 周德隆等人侵犯商业秘密案]△(技术秘密;附带民事诉讼)根据《最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》(已失效)第八十六条第(五)项的规定,行为人窃取他人技术秘密供自己所在的公司使用,从而给技术秘密权利人造成特别严重后果的,在追究行为人侵犯商业秘密罪的刑事责任时可以根据附带民事诉讼原告人的请求，将行为人所在公司列为附带民事诉讼被告人一并追究侵权的民事赔偿责任。[《最高人民法院公报》2006年第12期裴国良侵犯商业秘密案】△(技术秘密;物质损失;利润额;赔偿额)根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》(已失效)第二条的规定，权利人因技术秘密被窃取而遭受的物质损失，包括已经遭受的实际损失和必然遭受的市场份额被削减、竞争力减弱等损失。侵权人利用窃取的技术秘密履行与他人签订的技术合同，从而谋取巨额利润的，应当将侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润额确定为给技术秘密权利人的赔偿额。只能认定侵权人签订的合同总金额，无法确定侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润的，可以按照该行业平均利润标准计算侵权人所获得的利润。[《最高人民法院公报》2006年第12期裴国良侵犯商业秘密案]【参考案例】△利用工作之便使用其所掌握的商业秘密牟利的,不构成职务侵占罪，应以侵犯商业秘密罪论处。黄志伟、徐蓉俊的行为应认定为侵犯商业秘密罪。本罪侵害的客体是我国的知识产权保护制度，犯罪对象是商业秘密。商业秘密与商标、专利、著作权等知识产权，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势，在市场经济社会中具有重要的意义，我国通过立法予以保护侵犯商业秘密罪的犯罪对象是特定的，即商业秘密，这与职务侵占罪、诈骗罪等侵财犯罪有着根本的区别。职务侵占罪、诈骗罪等侵财犯罪一般是侵害被害人已拥有的财产。在黄志伟等侵犯商业秘密案中，黄志伟、徐蓉俊的行为并没有侵害资江公司已有的钱财，而只侵害了资江公司的商业秘密，并在利用商业秘密牟取个人非法利益时，给资江公司造成500余万元的经济损失。这些巨额损失是资江公司在贸易过程中应该获取的经济利益,但因黄、徐二人侵犯商业秘密的行为而落空。黄志伟、徐蓉俊实施了侵犯商业秘密的行为并给权利人造成重大损失,符合商业秘密犯罪的客观要件。《刑法》第二百一十九条规定了侵犯商业秘密行为的三种表现形式:(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。本案中，黄、徐二人实施了第三种情形的行为，即黄志伟违反资江公司有关保守商业秘密的规定，伙同徐蓉俊使用其所掌握的资江公司的商业秘密，并给资江公司造成500余万元的经济损失。黄志伟、徐蓉俊犯罪行为的主观方面是故意。黄、徐二人在牟取个人非法利益动机的驱使下，不顾资江公司有关保密的规定，不惜给资江公司造成巨大经济损失,使用资江公司的商业秘密。黄徐二人积极追求犯罪结果的发生，主观意志坚定，应是直接故意犯罪。不可否认，黄志伟作为资江公司业务员确实是在工作中掌握了资江公司的商业秘密，并加以利用,为自己牟取非法利益。然而是否可以因此就认定黄志伟、徐蓉俊的行为构成职务侵占罪呢?职务侵占罪与侵犯商业秘密罪之间有本质区别，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为。侵害的对象是行为人所在企业、公司或者其他单位的财物，是公司、企业等已有的财物,包括货币、物资等。行为人具有侵吞盗窃、骗取公司、企业等的财物的行为。黄志伟伙同徐蓉俊违法使用其所掌握的资江公司的商业秘密的行为,并没有侵害资江公司已有的财物，黄、徐二人并没有实施侵吞、盗窃、骗取资江公司财物的行为。尽管黄、徐非法使用了资江公司的商业秘密，但黄、徐二人毕竟没有将资江公司的商业秘密占为己有。故黄志伟、徐蓉俊的上述行为不符合职务侵占犯罪的客观构成要件，不能认定为职务侵占罪。[ 黄志伟等侵犯商业秘密案]△侵犯商业秘密罪中的给商业秘密权利人造成重大损失，在难以计算的情况下，应以侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润作为损失数额。根据《刑法》第三十六条的规定，由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。根据《刑事诉讼法》第一百零一条的规定，附带民事赔偿数额应为被害人因被告人的犯罪行为而遭受的物质损失。在昌达公司侵犯商业秘密案中，被害单位建汉公司的物质损失难以计算，但根据《反不正当竞争法》(1993年)第二十条&#34;经营者侵犯商业秘密，给被害人造成损害的，应当承担损害赔偿责任。被侵害的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用”的规定，应以被告单位昌达公司、被告人杨吉钊在侵权期间因侵犯商业秘密所获得的实际利润为附带民事赔偿数额。[昌达公司侵犯商业秘密案]△未经许可，擅自使用企业之间因商洽具体经营业务而形成的信息的，应以侵犯商业秘密罪论处。《刑法》第二百一十九条第三款明确规定了商业秘密的概念，即“不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。这一概念直接来源于《反不正当竞争法》第十条2的规定。1998年12月3日国家工商行政管理局修订公布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》对商业秘密的有关术语作了进一步的解释。其中，不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的;能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势;权利人采取保护措施，包括订立保密协议、建立保密制度及采取其他合理的保密措施;技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单 货源情报、产销策略招投标中的标底及标书内容等信息。这一解释为人民法院认定商业秘密提供了重要依据。李宁侵犯商业秘密案现有证据证明:奥尔公司通过专利产品的宣传和业务员的联系,获取了湖南省湘潭市欲对该城市道路及广场进行改造需购置照明灯具的信息，尽管该信息起初可以通过网络等媒体获知，具有公开性，但当奥尔公司与湘潭方面就该工程达成合作意向,奥尔公司为湘潭方面做了大量的设计工作，试生产了大量专利产品的样品和模具，湘潭方面对此也表示满意，双方进入实质性签约阶段时，该经营信息被特定化具有秘密性，只在有限的范围内公开,显然不能为公众所知悉;该经营信息能为奥尔公司带来经济利益,具有实用性;奥尔公司与员工都签订有保密协议，对相关经营信息采取了保密措施，故该经营信息已属奥尔公司享有，符合商业秘密的法律特征,系奥尔公司的商业秘密。[李宁侵犯商业秘密案]△在认定技术信息的秘密性时，不应一律区分为公知技术和非公知技术，应根据该技术信息是否为关键信息决定是否应将其作为一个整体认定为商业秘密。《刑法》第二百一十九条第三款规定，商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。在杨俊杰等侵犯商业秘密案的自诉人所要求保护的技术信息和经营信息是否属于商业秘密，关键在于对秘密性的判定，即是否“不为公众所知悉”。自诉人的客户资料、油漆报价、工程标书等经营信息，显然不能从公开渠道直接获取，故不难认定具有秘密性。存在争议的是对技术信息秘密性的认定，辩护人提出，对商业秘密的鉴定应当区分公知技术与非公知技术，否则没有证明效力。然而，将商业秘密区分为公知技术与非公知技术是针对特定情形或者特定案件而言的,不具有普遍性。例如,甲公司掌握某项技术秘密,与乙公司联营合作后该技术秘密已公开，甲公司再要求保护该秘密中的产品配方和工艺，法院就应要求其将诉讼请求明确化，区分公知技术和非公知技术，否则可能侵犯公共利益。但本案的情形不同。自诉人的涂料配方除基础成分外，还有特殊的原料及配比。涂料助剂在涂料中具有特定性能，且每种助剂都有不同程度的副作用，会影响涂料的其他性能，故对助剂的选择、用量的确定都必须按照涂料产品的具体情况(如涂料性能、客户要求等)进行反复试验。同时，因各行各业对涂料的要求越来越高，功能性涂料发展迅猛，行业竞争十分激烈，助剂的使用更具重要意义。如何用好各种助剂往往成为涂料企业的技术关键。因此，对本案自诉人的涂料配方,应作为一个整体认定为商业秘密加以法律保护，不应区分公知技术和非公知技术。[杨俊杰等侵犯商业秘密案]△权利人采取了合理的措施，使负有保密义务以外的其他人不能轻易获得有关商业秘密的，应当认定为权利人已经对商业秘密采取了保密措施。对商业秘密采取保密措施，并不要求权利人采取的措施能做到万无一失，只要权利人采取了合理的保密措施，使负有保密义务以外的其他人不能轻易获得该秘密即可。关于措施是否合理，可以从以下几个角度考虑:(1)权利人是否明确了作为商业秘密保护的信息范围;(2)是否制定了相应的保密制度或以其他方法使他人知晓其掌握或接触的信息系应当保密的信息;(3)是否采取了一定的物理防范措施，除非通过不正当手段他人轻易不能获得该信息。在杨俊杰等侵犯商业秘密案中，自诉人卡伯公司在1998年前已研制开发、生产销售各类油漆涂料，并取得了许可、授权，是生产、销售各类油漆涂料的权利人。其通过实践逐步形成了油漆生产技术和销售网络。该公司还制定了《保密制度》，在生产作业单上注明&#34;保密资料”字样，并通过与员工签订《劳动合同》，明确了员工应遵守的各项规章制度。据此，应当认为,卡伯公司对其技术信息和经营信息采取了合理的保密措施。被告人周智平、杨俊杰在卡伯公司分别从事油漆涂料技术管理和经营管理知悉该公司的商业秘密，在离开卡伯公司时擅自将自诉人的有关资料带走，且在成立侨世公司后，利用上述资料生产和销售同类产品，违反了卡伯公司有关保守商业秘密的要求。周智平、杨俊杰到案后的历次供述与上述事实相符，且能相互印证，公安人员从卡伯公司的电脑中调取的《保密制度》也确认了相关事实,故应认为周智平、杨俊杰违反了卡伯公司的保密规定。[ 杨俊杰等侵犯商业秘密案】△违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，将通过工作、职责掌握的商业秘密予以披露、使用，或者允许他人使用的，应当认定为侵犯商业秘密，但通过反向工程获得有关商业秘密的除外。在实践中,有时行为人掌握商业秘密本身是合法的,但由于其违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，将自己因工作、职责掌握的商业秘密予以披露、使用，或者允许他人使用，从而构成侵权。被告人周智平并非通过反向工程获得自诉人的技术秘密。所谓反向工程，是指通过对终端产品的分析研究,找出该产品的原始配方或者生产工艺。反向工程是对商业秘密权的一种限制，一旦他人通过反向工程获得技术秘密，权利人则无权阻止他人披露和使用获得的技术信息。本案被告人周智平原是自诉人卡伯公司的技术部经理，仅高中文化，根据其履历反映，周不具备开发、研制涂料配方、改进生产工艺的能力。其辞职后，未经许可擅自将卡伯公司所有的意大利麦加油漆公司全套授权(原版)配方、内部色卡、客户资料、特种样品测试方法以及测试标准、产品底价、部分油漆报价单、原版产品检测报告、产品说明书、卡伯公司与客户的合同等技术资料带离卡伯公司，并伙同杨俊杰成立了分别由周妻赵某和杨母张某担任公司负责人的公司,生产销售同类产品。据此，可以认定周智平系以不正当手段而非反向工程获取了卡伯公司的技术秘密,属于侵犯商业秘密的行为。[ 杨俊杰等侵犯商业秘密案]△对于侵犯商业秘密所造成的损失程度，可以参照《反不正当竞争法》第十七条的规定加以认定。侵犯商业秘密罪是结果犯，侵权行为给权利人造成重大损失是犯罪的构成要件。这种损失因商业秘密的种类、经济利用价值大小、新颖程度、使用状况、利用周期、市场竞争程度、市场前景、侵权时间长短、侵权方式的不同而有所区别。对于如何认定重大损失，刑法和有关办理侵犯知识产权刑事案件的三部司法解释均没有作出规定，实践中一般参照《反不正当竞争法》的有关规定计算。该法第十七条规定:经营者违反本法规定，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。受到损害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，并应当承担被侵害的经营者为制止侵权行为所支付的合理费用。据此,计算侵犯商业秘密造成的重大损失可遵循以下原则:(1)对于能够计算权利人损失的以权利人的实际损失数额作为被告人应当赔偿的损失数额;(2)权利人的损失数额难以计算的，以侵权人在侵权期间因侵犯商业秘密所获得的实际利益计算权利人的损失数额。杨俊杰等侵犯商业秘密案在计算损失数额时参照了上述原则，从自诉人所失和被告人所得两个方面综合认定自诉人的损失数额。上海市科学技术委员会专家对卡伯公司的相关产品作出的鉴定结论证实，卡伯公司的H800、D268E508三种产品配方不属于公知技术。根据公信中南会计师事务所对侨世公司涉嫌侵权产品所产生的净利润出具的《审计报告》2000年11月至2002年2月侨世公司销售H800D268E508三种产品的净利润为78万余元。根据上海同诚会计师事务所、上海佳瑞会计师事务所对卡伯公司利润情况等进行审计出具的《审计报告》卡伯公司2000年度、2001年度、2002年度的利润分别为298万余元、53万余元、225万余元，即卡伯公司遭受二被告人侵权期间减少的利润大于二被告人侵权获得的净利润。鉴于对侵犯商业秘密造成重大损失尚无统一、确定的计算方法，根据有利于被告人的事实认定原则，法院确认被告人杨俊杰、周智平给自诉人造成的损失数额为78万余元。[杨俊杰等侵犯商业秘密案]△名称、地址、联系方式等简单的客户信息具有实用性功能的，应认定为商业秘密。在张同洲侵犯商业秘密案审理过程中,辩护人一再辩称CKK公司、沃尔玛公司、黑山公司均为公知信息，因此本案的商业秘密不具备秘密性。之所以将辩护人的意见放入实用性的范畴讨论，是因为辩护人提出的公知信息恰恰不具备实用性的特征。商业秘密信息的实用性要求商业秘密必须是具体、确定的,是可以马上应用的。而不是抽象、模糊的。简单的客户信息，如名称、地址、电话、联系人等,均不能构成有实用性的经营性信息。了解这些信息,并不能完成具体的交易。对一个具体的交易，其重要的属性包括产品的规格、型号价格、交易数量、质量要求、供货商、采购商等信息。这些信息才具备实用性。举一个简单的例子;知道海尔的联系方式，并不意味着能完成具体的交易。如果知道海尔需要采购某种型号的产品、采购价格、数量、质量要求等信息，就可以马上以较低的价格与海尔达成交易。在经营性商业秘密案件审理中，有一种观点认为客户名称、联系方式甚至产品都是公开的，因而与此有关的信息都不具备秘密性。我们认为这种观点混淆了各种不同信息的实用性。一个经营性信息的形成，一般要经历如下两个过程:1.客户特定化。首先，权利人需要从众多的企业中筛选出有合作意向的客户;其次，需要与众多意向客户谈判，最终确定合作客户。因此，这是一个从众多不特定企业中选择合作企业的特定化过程。2.交易特定化。选择出特定客户后，并不意味着可以与客户从事交易，该信息仍然是不完整的、欠缺实用性的。因为双方交易的具体产品、项目仍然未确定。因此，仍然需要与客户谈判，确定具体交易的产品、项目。通过客户特定化、交易特定化后，该信息方成为具体的、可以使用的、能产生利益的有实用性的经营性信息。一种信息的实用性，正是由权利人付出努力才产生的。法律保护的也正是权利人的这种劳动成果。对商业秘密的实用性有正确认识，才能正确区分各种信息。在实践中，由于对商业秘密法律知识的欠缺，权利人在描述自己的经营性商业秘密时，常常简单称之为“客户名单、客户信息”，这给权利人维权带来诸多障碍。[张同洲侵犯商业秘密案]△采用反向工程方法获得并使用他人的商业秘密,不构成侵犯商业秘密罪。在商业秘密案件的审理中，侵权人常提出的抗辩理由之一就是商业信息可以通过反向工程获得。在张同洲侵犯商业秘密案中，辩护人也一再提出这个观点。从理论而言。任何信息均有可能经过反向工程获得。因此，倘若认可上述观点，则任何信息均将丧失秘密性。上述观点的错误在于将可能性与实际行为混为一谈。有可能通过反向工程获得，不意味着必然获得，也不意味着就可以免除权利相对人进行反向工程的义务。反向工程强调的是实际进行过的“行为”，而不是可能性。可能性并不代表实际行为，更不代表结果。在这里，尤其要强调的是，上述行为应当发生在被告人使用商业秘密之前，而不是之后。如果上述行为发生在被告人使用商业秘密之前，并且确认被告人已经有权使用该信息，则被告人使用该信息即可视为使用合法信息，其不再具有犯罪之故意。如果上述行为发生在被告人使用商业秘密之后，则被告人在使用商业秘密时，其明知该信息是商业秘密，而仍然使用，追求商业秘密带来的巨大收益，其犯罪主观故意昭然若揭。在本案中，辩护人虽强调涉案商业秘密可以经由反向工程获得，但却未能举出任何证据证明被告人曾经进行过任何反向工程。通过对上述问题的反复论证，公诉人所诉信息构成商业秘密，被告人侵犯商业秘密罪成立。[张同洲侵犯商业秘密案]△非法披露计算机软件源代码的，应以侵犯商业秘密罪论处。根据《刑法》第二百一十九条第三款的规定，商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。依照《国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第二条第五款的规定，这里的技术信息和经营信息，应当包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。《计算机软件保护条例》第二条规定,计算机软件包括计算机程序及其有关文档。源代码是用源语言编制的计算机程序，是计算机软件的核心内容和软件设计方案的具体表现。源代码一旦被公开,软件的核心技术即泄露，从而会失去应有的商业价值。因此，源代码作为一种技术信息,当属商业秘密范畴。但对于项军等侵犯商业秘密案所涉的Web- mail 软件源代码能否认定为商业秘密，还应当取决于其是否属于《刑法》第二百一十九条第三款规定的不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息。[项军等侵犯商业秘密案】△违反与单位的保密约定，向他人泄露单位的网络游戏源代码，造成重大经济损失的行为，构成侵犯商业秘密罪。实际经济损失无法查明的，应当以侵权人通过侵权行为所获的经济利益加以确定。源代码是指用源语言编制的计算机程序，不同于直接运行使用的游戏软件作品。源代码是掌握并编制出游戏软件的核心信息和密令，一旦被公开,软件的核心技术即泄露，从而失去应有的商业价值。对于依靠游戏软件营利的单位而言，源代码是影响其生存发展的关键性技术信息，一般都会采取一定的保密措施，属于商业秘密。而游戏软件则属于可以对外公开的计算机软件作品，可以通过公开渠道获得。在伍迪兵等五人侵犯商业秘密、侵犯著作权案中,伍迪兵向李玉峰提供的游戏源代码属于金山公司的核心技术信息，外界难以知悉，而且金山公司对该信息采取了员工保密协议等措施。因此，该信息应被认定为商业秘密。侵犯商业秘密所造成的重大经济损失，包括权利人因商业秘密被侵害面实际已经发生的损失和必然遭受的损失。实践中，权利人的实际损失往往难以精确计算，通常根据侵权人在侵权期间因侵权所获的利润确定。本案中，伍迪兵泄露游戏源代码给金山公司实际造成的损失难以计算。可以将李玉峰等人运营私服网站的非法经营数额、转让所得等违法所得数额综合认定。[ 伍迪兵等五人侵犯商业秘密、侵犯著作权案]△利用非法获取的源代码编译并运营游戏私服的行为成立侵犯著作权罪。计算机程序包括源程序和日标程序。同一程序的源文本与目标文本应当视为同一作品。李玉峰等人虽然是通过源代码编译出目标游戏程序但并未对他人享有著作权的程序进行实质性修改,而是通过反编译手段复现他人的程序作品。行为人的该行为应被认定为未经著作权人许可复制他人作品，并通过私服网站传播的行为。其非法获取、使用游戏源代码的行为符合侵犯商业秘密罪的构成要件,与其侵犯著作权的行为构成目的与手段的牵连关系,应当择一重处断。[ 伍迪兵等五人侵犯商业秘密、侵犯著作权案]△受让继续经营网络游戏私服的行为成立侵犯著作权罪而非销售侵权复制品罪。被告人袁江力、熊志成等人表面上只是经手了已经建立好的网站并继续经营。但其实施的并不是单纯的销售行为。网络游戏不同于普通商品,需要多个程序软件配合运行,程序重复使用互动、更新是其运行的基础和条件。受让并继续经营私服网站，不同于单纯的销售盗版软件，而具有擅自复制发行的特征,应成立侵犯著作权罪。[ 伍迪兵等五人侵犯商业秘密侵犯著作权案]△侵犯商业秘密案件中重大损失的计算主要有四种方式，即权利人的实际损失、侵权人的获利、商业秘密许可费的倍数以及商业秘密的商业价值，其中应当优先计算权利人的实际损失，在无法计算实际损失时，综合案件情况可以采取侵权人获利的计算方法。商业秘密的价值应当与其秘点相对应，在秘点与商业秘密整体可以分割时应当单独计算价值。在侵犯商业秘密犯罪案件中,重大损失的计算主要存在四种方式，即权利人的实际损失、侵权人的获利、商业秘密许可费的倍数以及商业秘密的商业价值。之所以不能将人民法院酌定赔偿方式作为商业秘密刑事案件重大损失的计算方法主要是因为刑事诉讼与民事诉讼证据标准不同。刑事诉讼实行确实，充分的证据标准，而民事诉讼实行高度盖然性的证据标准，在商业秘密刑事案件中“重大损失”是决定被告人行为罪与非罪的重要依据，重大损失的数额必须有确实、充分的证据予以证明，而不允许法官具有自由裁量的空间。鉴于文义解释优先的法律适用规则，在计算损失方面，应当优先计算权利人的实际损失。在伊特克斯公司、郭书周等侵犯商业秘密案中审判决依据的公信事务所价格鉴定意见采用的就是权利人实际损失的计算方法，其法律依据在于“权利人因被侵权所受到的损失可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。权利人销售量减少的总数难以确定的，侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的损失”。二审法院则对该价格鉴定意见不予采纳,另行采用了侵权人获利的计算方法。主要理由在于:(1)商业秘密与专利技术在保护方式上并不完全相同。作为商业秘密保护的技术秘密并不占有垄断的地位，权利人拥有技术秘密并不代表着其他竞争者不能拥有同样的技术秘密。以侵权人销售产品的数量作为权利人销售的数量需要以权利人拥有的技术秘密独一无二为前提。本案中，并未有证据表明权利人的技术秘密具有唯一性，也未有证据反映该技术领域只有权利人和被告单位两家公司，相反有证据表明存在多家同业竞争者。由于其他的同业竞争者会满足购买者的需求，因此，侵权人销售产品的数量也不必然意味着权利人会少销售同样的数量。(2)根据司法解释的规定,计算权利人的损失还要求以权利人产品的合理利润作为计算依据。公信事务所价格鉴定意见依据的是权利人在2005年8月、2005年12月和2006年10月的合同利润，而本案案发时间为2008年3月，两者时间节点差距近一年半至两年半之久;且在案证据反映，在2008年4月和6月期间，权利人向两家案外公司销售了同类产品。审计机构未将此期间的合同利润作为计算依据而以案发前约一年半至两年半的合同利润作为计算依据，有失公正。因此，二审法院参照相关法律规范的规定，综合本案证据状况以及无商业秘密许可使用、商业秘密未对外泄露的事实，最终确定以侵权人获利作为计算方法。“很多情况下，原告出于尽量扩大保护范围的需要，或者对法律规定、涉案技术背景不熟悉等原因，往往在起诉时会圈定一个很宽泛的秘密范围，并将一些公知信息纳入商业秘密范围内请求保护。”本案中，权利人主张作为商业秘密保护的技术信息包括脱羟炉、等离子火头和手套箱三个部件的技术要求，包括设计尺寸、公差配合、表面粗糙度、装配关系、材质以及上述要求的确切组合;但经检察院审查起诉和法院审理，最终作为商业秘密保护的技术信息仅涉及脱羟炉、等离子火头两个部件的相关技术要求。通常情况下，商业秘密的价值应当与其秘点相对应;然而，在有的产品中，秘点与整体不可分割，则要考虑受到侵害部分或者产品部件在整个产品中所起的作用或者比重及诸如在先公知技术、市场因素等其他非侵权因素来计算权利人的损失。一审判决依据的公信事务所的价格鉴定意见是按照整条生产线的利润来计算权利人的损失。二审法院重点审查了作为商业秘密保护的上述两个部件是否存在独立价值的问题。由于上述两个部件能够单独定价，二审法院最终决定将上述两个部件作为计算对象，以其利润乘以七条生产线的数量来计算侵权人的获利。[伊特克斯公司、郭书周等侵犯商业秘密案]【典型案例】△被告人堀茂侵犯商业秘密案《最高人民法院发布六起侵犯知识产权和制售假冒伪劣商品典型案例》第5号2010年12月9日四川省成都市中级人民法院经审理查明，1994年10月，日本三国株式会社与四川西光工业（集团）公司共同投资成立中外合资企业成都三国公司，生产销售发动机用化油器及相关产品，二次空气阀是成都三国公司的主打产品。1999年5月21日起到2004年9月1日，被告人堀茂（日本籍）、周勇、刘发刚、沈倩在成都三国公司分别任总经理、技术部开发课开发系系长、生产部设备课制技系系长、堀茂的日语翻译及相关工作。堀茂在担任总经理期间，直接保管成都三国公司所主张构成商业秘密的相关图纸，周勇、刘发刚在任职期间均能接触到成都三国公司关于二次空气阀的图纸。2004年9月，堀茂被日本三国株式会社调回日本，在回日本之前，堀茂与被告人雷剑平商谈另行设立江门科美机电有限公司（以下简称科美公司），决定由雷剑平出资并作为实际控制人并负责对产品销售，堀茂向雷剑平推荐成都三国公司员工周勇、刘发刚、沈倩到科美公司任职。2004年9月至12月，沈倩、周勇、刘发刚先后从成都三国公司辞职，参与科美公司的筹备，并于科美公司注册成立后，在该公司任职。2005年5月，科美公司开始生产销售二次空气阀。其间，堀茂通过沈倩要求尚未辞职的刘发刚将成都三国公司的二次空气阀设备偷拍下来，通过电子邮件发送给堀茂；周勇让成都三国公司的技术员赵泽辉将二次空气阀相关零件邮寄到科美公司；堀茂将在成都三国公司任职期间掌握的二次空气阀技术图纸复制给周勇。周勇根据上述资料在科美公司绘制出二次空气阀图纸。科美公司根据该图纸制造并销售二次空气阀AV01型841084台。成都市中级人民法院认定，被告人堀茂、雷剑平、周勇、刘发刚、沈倩违反成都三国公司有关保守商业秘密的要求，盗窃、披露、使用其所掌握的商业秘密，给成都三国公司造成2355035.2元的重大损失，其行为均构成侵犯商业秘密罪，依法对堀茂判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金50万元；判处雷剑平、周勇、刘发刚有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金40万元；判处沈倩有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10万元。宣判后，堀茂等人不服，提出上诉。四川省高级人民法院经审理，依法驳回各上诉人的上诉，维持原判。△江西亿铂电子科技有限公司、余志宏等侵犯商业秘密罪刑事案《最高人民法院公布八起知识产权司法保护典型案例》第7号2013年10月22日【基本案情】被告人余志宏、罗石和、肖文娟、李影红原系珠海赛纳公司员工，四人在日常工作中能够接触并掌握珠海赛纳公司的品牌区、南美区、亚太区的客户资料以及2010年的销售量、销售金额及珠海赛纳公司产品的成本价、警戒价、销售价等经营性信息，并负有保守珠海赛纳公司商业秘密的义务。2011年初，余志宏与他人成立江西亿铂公司，生产打印机用硒鼓等耗材产品，并成立中山沃德公司及香港Aster公司、美国Aster公司、欧洲Aster公司销售江西亿铂公司产品。余志宏、罗石和、肖文娟、李影红等人将各自因工作关系掌握的珠海赛纳公司的客户采购产品情况、销售价格体系、产品成本等信息私自带入江西亿铂公司、中山沃德公司，以此制定了该两公司部分产品的美国价格体系、欧洲价格体系，并以低于珠海赛纳公司的价格向原属于珠海赛纳公司的部分客户销售相同型号的产品。经对江西亿铂公司、中山沃德公司的财务资料和出口报关单审计，两公司共向原珠海赛纳公司的11个客户销售与珠海塞纳公司相同型号的产品金额共计7659235.72美元；按照珠海赛纳公司相同型号产品的平均销售毛利润率计算，给珠海赛纳公司造成的经济损失共计人民币22705737.03元（2011年5月至12月的经济损失人民币11319749.58元；2012年1月至4月的经济损失人民币11385987.45元）。【裁判结果】广东省珠海市中级人民法院二审认为，江西亿铂公司、中山沃德公司、余志宏、罗石和、肖文娟、李影红的行为构成侵犯商业秘密罪，判处江西亿铂公司罚金人民币2140万元；判处中山沃德公司罚金人民币1420万元；判处余志宏有期徒刑六年，并处罚金人民币100万元；判处罗石和有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元；判处李影红有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币10万元；判处肖文娟有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币10万元。【典型意义】本案系全国最大一宗侵犯经营信息类商业秘密刑事犯罪案件，人民法院判处的罚金总额高达3700万元，创商业秘密犯罪案件罚金数额全国之最。这是广东省法院系统实行知识产权审判“三合一”模式审理知识产权刑事案件的成功范例，突出了司法保护知识产权的整体性和有效性，充分体现了司法保护知识产权的主导作用。本案裁判无论是在罚金数额的计算还是自然人刑事责任的承担方面，都体现了严厉制裁侵犯知识产权犯罪行为的导向。△汪紫平侵犯商业秘密上诉案［江苏省高级人民法院（2015)苏知刑终字第00012号刑事判决书］《最高人民法院办公厅关于印发2016年中国法院10大知识产权案件和50件典型知识产权案例的通知》第10号2017年4月13日，法办［2017]69号【案情摘要】江苏谷登公司拥有非开挖水平定向钻机的相关技术。江苏谷登公司与被告人汪紫平签订劳动合同，并签有相关保密条款。2011年4月份，被告人汪紫平在江苏谷登公司派其去武汉参加非开挖水平定向钻机展会期间，未办理正常离职手续离开江苏谷登公司，并将其电脑上的技术图纸拷贝至U盘带到江苏玉泉机械制造有限公司（以下简称玉泉公司），主要从事YQ3000-L型水平定向钻机的研发工作。2011年5月至2012年7月，玉泉公司陆续生产并对外销售三台YQ3000-L型水平定向钻机。江苏省盐城市人民检察院指控被告人汪紫平犯侵犯商业秘密罪，盐城市中级人民法院于2013年11月20日作出（2013)盐知刑初字第0004号刑事判决书，以被告人汪紫平犯侵犯商业秘密罪，判处其有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。江苏省高级人民法院以部分事实不清，证据不足为由，发回重审。盐城市中级人民法院重审后判决被告人汪紫平犯侵犯商业秘密罪，免予刑事处罚。江苏省高级人民法院二审认为，对江苏谷登公司涉案履带行走装置技术信息是否不为公众所知悉，以及江苏谷登公司涉案损失数额是否在50万元以上的认定，根据现有证据，均存在一定疑点，尚不能满足刑事案件排除合理怀疑的证明标准，最终改判被告人无罪。【典型意义】本案较好体现了知识产权刑事案件定罪量刑证据应当确实充分，且案件事实已经排除合理怀疑的刑事证据裁判理念。二审法院依法坚持对鉴定报告内容进行实质性审查，纠正了仅对鉴定报告进行形式审查的认识误区。通过对财务鉴定报告的基础财务数据的审查，发现本案损失数额计算所依据的产品市场价格评估存在重大疑点。通过对司法技术鉴定所依据的技术资料的审查，发现第二次鉴定所依据的技术资料存在较大疑点。并在此基础上作出被告人无罪的判决。本案充分体现了在知识产权审判“三合一”改革试点工作推动下，审判、检察机关对知识产权刑事司法保护观念以及刑事证据裁判意识进一步统一。本案二审中，审判机关与检察机关依法履行职责，检察机关提出无罪建议，二审法院作出无罪判决，取得了较好的审理效果。本案的裁判结果充分体现出审理法院在依法打击各类侵犯知识产权犯罪行为的同时，在知识产权刑事案件审判中，坚持刑法谦抑性原则和刑事证据裁判标准的刑事司法理念。△彭某侵犯商业秘密罪案《最高人民法院发布人民法院充分发挥审判职能作用保护产权和企业家合法权益典型案例》第6号2018年1月30日【基本案情】贵阳某科技公司在研发、生产、销售反渗透膜过程中形成了相应的商业秘密，并制定保密制度，与员工签订保密协议，明确对商品供销渠道、客户名单、价格等经营秘密及配方、工艺流程、图纸等技术秘密进行保护。公司高管叶某掌握供销渠道、客户名单、价格等经营秘密；赵某作为工艺研究工程师，是技术秘密PS溶液及 LP/ULPPVA 配制配方、工艺参数及配制作业流程的编制人；宋某任电气工程师，掌握刮膜、复膜图纸等技术秘密。三人均与公司签有保密协议。被告人彭某为公司的供应商，在得知公司的生产技术在国内处于领先水平，三人与公司签有保密协议情况下，与三人串通共同成立公司，依靠三人掌握的公司技术、配制配方、工艺参数、配制作业流程及客户渠道等商业秘密生产相关产品，造成贵阳某科技公司375.468万元的经济损失。【裁判结果】一审法院认定，被告人彭某伙同叶某等三人共同实施了侵犯他人商业秘密的行为，造成商业秘密的权利人重大经济损失，后果特别严重，其行为均已构成侵犯商业秘密罪。依照《刑法》第二百一十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条第二款等规定，判决被告人彭某有期徒刑四年，并处罚金人民币2万元。彭某不服上诉，二审法院作出（2016)黔刑终593号裁定，驳回上诉，维持原判。【典型意义】保护商业秘密 维护诚信经营公平竞争商业秘密是企业的重要财产权利，关乎企业的竞争力，对企业的发展至关重要，甚至直接影响企业的生存发展。依法制裁侵犯商业秘密行为，是保护企业产权的重要方面，也是维护公平竞争，保障企业投资、创新、创业的重要措施。本案被告人恶意串通，违反保密义务，获取、使用企业的技术信息和经营信息等商业秘密，造成了权利人的重大损失，不仅构成民事侵权应当承担民事责任，而且因造成了严重后果，已经构成刑法规定的侵害商业秘密罪。人民法院依法判处被告人彭某有期徒刑四年，并处罚金，对侵害商业秘密的行为进行严厉惩处，通过刑事手段对商业秘密进行有力保护，有利于促进诚信经营，公平竞争，为企业经营发展营造良好的法治环境。（袁长伦，安徽金亚太律师事务所律师，财产犯罪辩护部主任，西北政法大学刑法硕士，退休法官，15212781535）