text: 传统契约法精神历史考察
  传统契约法精神历史考 展程度如何
  很难想象，没有一个合理有效的制度现实作为基础，其精神层面将如何得以舒展。
  就整个中国古代经济史考察，商品经济的发展都是式 微的;最后，从立法技术 上看，中国古代的契约法也没有足够的发展空间。
  中华法系的形式特征 "诸法合体、民刑不分"。
  这种体例直接造成了在法律分支上发展的障碍。
  部门法独立性程度不够，缺乏系统性。
  但事实究竟如何呢
  逻辑 上的演绎终归是苍白的。
  本文试图从实证的角度对中国古代契约立法做一个初步的研究，借以抛砖引玉，对其客观存在与精神实质做一个相对 公允的评 一、中国古代契约立法的历史沿革 1.先秦时期的契约立法。
  西周时期，买卖契约分为"大市"与"小市"。
  大市指标的大、价值高的卖行为，包括买卖奴隶、牛马等;而小市则指标的小、价值低的买卖行为，包括买卖兵器、珍玩等。
  "在债务契约方面，债务契约 被称为"判书"、"傅别"等。
  契约书于木简或竹简上，完成后从中剖分为二，债权人与官府各执一份。
  一旦因债权、债务发生纠纷，债权 人必须出示契约的一半，与官府所藏一半相吻合，方可由官府受理。
  春秋时期，买卖契约的成立要件是双方合意，双方法律地位较为平等，交易主要依靠双方自由议价，价格随供求关系涨落。
  借贷契约随着社会商 经济的发展开始出现，并形成高利贷行业，战国时高利贷已有"倍贷"之说。
  债务的担保除了广泛使用的"盟誓"外，人质担保也成为较为常见的一种方式。
  当不能清偿债务时，只能出卖家属，沦为债务奴 2.秦、汉、魏晋南北朝时期的契约立法。
  秦代在契约法上的发展，主要表现在对人质抵押方式的禁止上。
  《法律 问答》记载，无论强索人质为债务抵押，还是双方同意以人质为债务抵押，同样视为犯罪，要处以"赀二甲"的惩罚。
  在借贷契约方面，官府以强力助放贷者收回本利，如《北齐书•循吏苏琼传》记 ":济州沙门统，资产巨富，在郡多有出自息，常得郡县为 3.唐、宋、元、明、清时期的契约立法。
  唐代在契约的订立上，要求当事人双方"两情和同"，即在双方自愿的前提下，订立契约。
  部分动产买卖亦必须订立契约。
  唐律规定，买卖成交后，必须于三日内于市司订立契券，从而使买 行为在法律上正式生效。
  交易的活体财产可能带有疾病，但在交易时却未必能被发现，为了防止因此侵害买方利益，法律规定了三日的瑕疵 担保期。
  宋代商品经济发展较为充分，交换关系广泛发生，契约种类很多，包括田宅契约、买卖契约、典当契约、借贷契约、赠与契约、寄托 契约等。
  在此基础上，形成了较为完善的亲邻、契纸、契税、交割等制 。
  《宋刑统》卷十三规定":应典卖、倚当物业，先问房亲，房亲不要，次问四邻，四邻不要，他人并得交易。
  如业主、牙人等欺罔邻亲，契贴内虚抬价钱，及邻亲妄有遮 年(983)规定了标准的契约文本。
  宋徽宗崇宁三年(1104)规定":田 宅契书，并从官司印卖。
  除纸笔墨工费用外，量收息钱。
  "为推行契约 ，后来敕令又规定:"人户典卖田宅，议定价值，限三日先次请买定 贴，出外书填，本县上簿拘催，限三日买正契。
  "正式的契税制度建立 宋代，投纳契税的范围包括动产和不动产交易，以交易额按比例征收。
  在不动产的转移上，以过割契税，业主交业为标志。
  元代有关契约之债的规定基本与宋同，对于不动产交易，要求必须具备 "经官给据"、"先问亲邻"、"印契税契"、"过割赋税"四个法定 件，才能生效。
  明代商品经济进一步发展，在买卖、典当田宅等不动产契约方面形成了比较完备的法律制度。
  《大明 杖刑的处罚，并且追还本金与利息给债权人。
  如果"豪势之人不告官司，以私债强夺去人孳、畜产业者，杖八十;若估价过本利者，计多余 坐赃论，依数追还(本主)"，严禁债权人直接追偿债务人财物的不法行为。
  同时，还规定了出典人的回赎期、承典人在典权存续期间的责任等 二、中国传统契约法精神的定量分析 通过上述史料上的列举后，如果以现代合同法的标准架构做参照，则不难发现，中国古代契约立法仍旧体现了较高程度的完整 性和系统性。
  主要表现在以下几个方面:第一，中国古代契约法强调合意，"两情和 同"。
  合意是整个合同制度的基础，无合意则无合同。
  "两情和同"的规定充分地体现了现代契约法的基本精神;第二，中国古代契约法强调 同的要式性。
  契约法毕竟只是整个中国古代法制的一个分支。
  因此，考察古代契约法精神，首先需要从总体上把握中国传统法制的精神。
  三国魏晋南北朝时期，法律儒家化得到进一步的发展，"八议"、"官当"、"准五服以制罪"等原则的确立表明，这一时期儒家思想对法律的影响不再是零星的，儒家的一些礼 的内容直接上升为法律规范。
  综 上，笔者以为，中国古代契约立法在实然的意义上体现了如下的精神内 :第一，客观地反映了商品经济的某些规律，并在制度上做了积极的回应。
  很难说是前者促成了后者还是后者成就了前者，但两者形成的良性互动则是一个不争的事实;第二，以中国 儒家思想为指导，同时本着务实的态度，较为妥当地处置了义和 舒缓了义、利的紧张关系。
  前述"亲邻"制度就是一个典型例证，对债务人人身强制的禁止则体现了一定程度上的人本主义;第三，较为浓厚的国家干预色彩。
  国家干预是近现代经济法的基本理念，但据此并不能认为中国的契约立法带有经济法雏形的色彩。
  到目前为止，还没有明 的证据表明当时的国家干预是出于克服商品经济内在缺陷的考虑。
  笔者以为，此中缘由还得归结到儒家"重农抑商"的基本经济政策主张。
  当然，在客观上，这一做法稳定了交易秩序，有其积极的社会意义。
  三、结语 中国法制现代化的进程，法律移植无疑是捷径。
  中国古代法制尽管在总体理念上有悖现代法治，但在具体的制度层面，却更好地融合了中国传统文化。